Private equity och f-omorganisationer med S-företag

redaktör: Howard Wagner, CPA

före COVID-19-pandemin hade marknaden för fusion och förvärv (M& a) en rad år med stark aktivitet. Till synes över natten ändrade COVID-19 m&ett landskap, eftersom många transaktioner sattes i väntan eller helt övergavs. Som ekonomisk återhämtning följer, private equity-företag kommer att vara angelägna om att vara först att agera snabbt som deal Premier falla och mer nödställda mål möjligheter blir tillgängliga. M&en marknad är redo att återfå sina aktivitetsnivåer före COVID-19, eftersom många företagare fortsätter att försöka lämna sina nära hållna företag eller utforska strategiska alternativ som en del av deras långsiktiga finansiella planer. En populär transaktion som kan uppståär sec. 368 (a) (1) (F) omorganisationer (F omorganisationer) av S-företag.

kongressen skapade S corporation status 1958. Medan S corporation status ger skatteförmåner såsom företagens inkomster och vinster beskattas endast en gång, på individnivå, det är föremål för flera begränsningar. Det kanske viktigaste är en gräns för antalet aktieägare; emellertid har denna begränsning lindrats över tiden. Antalet aktieägare var ursprungligen begränsat till 10, men den gränsen har sedan dess ökats ett antal gånger, senast till 100 år 2004. När begränsningarna lättades blev S-företag den vanligaste typen av enhet som lämnade in en företags federal inkomstdeklaration från och med 1997. S-företag fortsätter att vara den dominerande typen av företag för nära hållna företag. Som ett resultat är många av de nära hållna företag som private equity-företag vill förvärva idag S-företag.

eftersom S-företag är genomgångsenheter är de i allmänhet inte direkt ansvariga för federala inkomstskatter. I allmänhet, enligt amerikansk federal inkomstskattelagstiftning, är inkomst eller förlust av ett S-bolag beskattningsbart för sina aktieägare. Många private equity-transaktioner är strukturerade som ett aktieköp snarare än som ett direkt tillgångsköp. Säljare föredrar ofta en aktieförsäljning eftersom de förväntar sig att få förmånlig kapitalvinstbehandling på någon resulterande vinst och kräver vanligtvis en brutto-up för någon vanlig inkomstskatt på en bedömd tillgångsförsäljning. Samtidigt föredrar köpare i allmänhet att inte köpa aktier, eftersom de inte får ett steg i skattebasen för bolagets tillgångar. Ett val enligt sek. 338 (h) (10) eller sek.336 (e) ger en köpare av företagsaktier bekvämligheten med ett aktieköp med skatteförmånerna för ett tillgångsförvärv; dock har varje val sina egna krav och begränsningar. Det kan inte bara kräva samordning mellan köparen och säljaren med avseende på valet och olika andra juridiska frågor, men även säljare kan inte uppnå en skatteuppskov på någon rollover-del av transaktionen, vilket i allmänhet är en norm i dessa private equity-transaktioner där köpare vill att säljare ska ha ”hud i spelet” för en viss procentandel av verksamheten efter stängning. På samma sätt kan säljare i allmänhet vilja ha en viss potential för fortsatt framtida uppsida under private equity-ägande.

en av köparens viktigaste problem är att göra och upprätthålla ett giltigt S corporation-val för målet för SEC.338(h)(10) – valet. Sekunder. 338(h) (10) och 336 (e) transaktioner är både lagerförsäljning/köp för juridiska ändamål; men endast för skattemässiga ändamål behandlas köparen som att förvärva målets tillgångar. Om målets S corporation val oavsiktligt ogiltig någon gång innan stängning, köparen kommer att ha förvärvat beståndet av en C corporation. För att mildra den potentiella risken, omstrukturering före transaktionen för S corporation mål med SEC. 368 (a) (1) (F) har blivit en vanlig teknik som används av private equity-företag.

f-omorganisationen möjliggör: (1) en ökning av skattebasen för målets tillgångar för transaktionens inköpsdel (även om den är under 80%); (2) samma behandling för säljare under ett sek. 338(h)(10) val men utan behov av en förändring på 80% och med förmågan att uppnå skatteuppskov vid övergången; (3) undvikande av besvärliga juridiska överväganden som är vanliga vid ett tillgångsköp; och (4) fortsättning av målets arbetsgivaridentifikationsnummer (EIN), vilket ofta är ett viktigt övervägande för en köpare. Ett köp efter en f-omorganisation har ingen av de begränsningar som följer med valet sec.338(h)(10) — till exempel ett köp på 80% eller mer; beskattning av 100% av vinsten, vilket naturligtvis är ofördelaktigt för säljare i en partiell rollover-transaktion; de kvalificerade aktieköpskraven etc. F-omorganisationen ger potentiellt en bättre lösning om en skatteuppskjuten övergång är inneboende i transaktionen och om köparen vill få en ökning av de företagstillgångar som den förvärvade.

f omorganisation definierad

sek.368(a)(1)(F) föreskriver att en f omorganisation bara är en förändring i identitet, form eller organisationsplats för ett företag, oavsett hur det sker. Även om definitionen av en f-omorganisation verkar kort och enkel, lämnar den tvetydighet när det gäller de specifika kraven. Det kan finnas andra förändringar inom ramen för en f-omorganisation, och dessa frågor blir viktigare för att undvika potentiell vinst erkännande och för att behålla den skattefria karaktären av F-omorganisationen. IRS utfärdade slutliga regler i 2015 (Regs. Sec. 1.368-2 (m)) där den identifierade sex krav som måste uppfyllas för en transaktion som innebär en faktisk eller bedömd överföring av egendom av ett överlåtarföretag till ett resulterande företag för att vara en ren förändring som kvalificerar sig som en f-omorganisation. Det underliggande målet är att säkerställa att endast ett fortsatt bolag är involverat och att transaktionen inte är förvärvande eller splittrande. Fyra av de sex kraven hade inkluderats i föreslagna förordningar från 2004; den femte och sjätte lades till i de slutliga förordningarna för att säkerställa att förvärvaren skulle motsvara överlåtaren.

de sex kraven är:

  • resulterande aktiebolag distribueras i utbyte mot överlåtare aktiebolag: Målet är att se till att överlåtaren och förvärvaren har i stort sett samma aktieägare. Ett belopp av mindre betydelse som emitterats av det resulterande företaget, annat än vad gäller aktier i det överlåtande företaget för att underlätta organisationen av det resulterande företaget eller upprätthålla dess rättsliga existens, beaktas inte.
  • Identity of stock ownership: samma person (er) måste äga alla aktier i överlåtaren och det resulterande företaget före och efter den potentiella f-omorganisationen. Nyckeln är att de måste göra det ”i identiska proportioner.”Föreskrifterna ger viss förmånlighet med avseende på kravet på identisk andel, varigenom aktieägarna får byta sina aktier i överlåtaren mot en annan klass av aktier i det resulterande företaget, så länge de är av motsvarande värde och de befintliga aktieägarna kan få en fördelning av pengar eller annan egendom från antingen överlåtaren eller det resulterande företaget, oavsett om det är i utbyte mot aktier i överlåtaren eller det resulterande företaget.
  • tidigare tillgångar eller attribut för resulterande företag: Det resulterande företaget får inte inneha någon egendom eller ha några skatteattribut omedelbart före den potentiella f-omorganisationen. Detta krav bryts inte om det resulterande företaget innehar eller har innehaft ett belopp av mindre betydelse för att underlätta organisationen eller behålla sin rättsliga existens och har skatteattribut relaterade till att inneha dessa tillgångar eller innehar intäkterna från upplåning som gjorts i samband med den potentiella f-omorganisationen.
  • likvidation av överlåtaren corporation: Överlåtaren corporation måste helt likvidera, för federal inkomstskatt ändamål, i den potentiella f omorganisation; dock, överlåtaren corporation är inte skyldig att upplösa enligt gällande lag och kan behålla en de minimis mängd tillgångar för det enda syftet att bevara sin rättsliga existens.
  • resulterande företag är det enda förvärvande företaget: Inget annat företag än det resulterande företaget får inneha egendom som innehades av överlåtaren omedelbart före den potentiella f-omorganisationen, om ett sådant annat företag skulle lyckas och ta hänsyn till överlåtarens skatteattribut enligt SEC.381 som ett resultat av omorganisationen.
  • Transferor corporation är det enda förvärvade företaget: Det resulterande företaget får inte inneha egendom som förvärvats från ett annat företag än överlåtarföretaget, så att det som ett resultat av omorganisationen skulle lyckas och ta hänsyn till det andra företagets skatteattribut enligt SEC.381.

det tredje och fjärde kravet är att säkerställa att: (1) Allt som det resulterande bolaget äger efter f-omorganisationen kommer från överlåtaren, med begränsade undantag som diskuterats ovan; och (2) överlåtaren kommer inte att behålla tillgångar och kommer att upphöra för skattemässiga ändamål. De femte och sjätte kraven lades till i de slutliga reglerna för att förhindra komplexitet med avseende på en transaktion som innebär flera förvärv av egendoms-och skatteattribut från flera överlåtande företag, genom att föreskriva att det resulterande företaget måste vara det som avgör med överlåtarens skatteattribut.

för skatteutövaren finns det potentiellt oro för att en avsedd f — omorganisation endast kan ses som övergående-t.ex. en del av en serie transaktioner där den delen kanske inte respekteras på egen hand; dock Regs. Sek. 1.368-2(m) (3) (ii) föreskriver att transaktioner som föregår eller följer en potentiell f omorganisation i allmänhet inte kommer att orsaka fel i kvalificeringen enligt SEC.368(A) (1) (F). Före den slutliga förordningen har IRS historiskt bekräftat via olika intäktsbeslut (t.ex. Rev. Ruls. 96-29, 79-250, 69-516, 64-250 och 61-156), bör denna tillämpning av stegtransaktionsläran inte orsaka ett misslyckande av en f-omorganisation fullbordad som en del av en större transaktion. Detta förtydligande från IRS ger komfort för en före transaktionen f omorganisation strategi följt av ett förvärv, såsom diskuteras nedan.

Pre-transaction f reorganization strategy

som tidigare nämnts har f reorganization strategy vunnit popularitet inom private equity-transaktioner som involverar S-företag. Den övergripande transaktionsplanen kräver i allmänhet att säljaren / säljarna av ett S corporation-mål ska delta i någon omstrukturering före transaktionen. I allmänhet är dessa steg: (1) aktieägarna i ett target S corporation (Target) bildar ett nytt bolag (Target Holding) genom att bidra med aktierna i Target till Target Holding i utbyte mot alla target Holdings aktier; och (2) Target väljer att vara ett kvalificerat underkapitels dotterbolag (QSub), vilket påverkar en bedömd skattefri likvidation av Target till Target Holding (och förlänger S corporation status till Target Holding per Rev.Ruls. 2008-18 och 64-250).

dessa är alla nontaxable händelser, behandlas som en f omorganisation enligt federal inkomstskatt lag. Transaktionsstegen ovan liknar dem som beskrivs i Situation 1 av Rev.Rul. 2008-18. IRS avslutar inte specifikt i det beslutet att transaktionsstegen kvalificerar sig som en f-omorganisation, men det erkänner att de kan representera en F-omorganisation. IRS har också utfärdat ett antal brevbeslut(t.ex. Brevbeslut 200725012, 200701017 och 200542013) som bekräftar att ett sådant bidrag följt av ett QSub-val är en omorganisation i den mening som avses i SEK. 368(a) (1) (F).

ett populärt ytterligare steg efter f-omorganisationsstegen ovan skulle vara att konvertera Target, enligt en statskonverteringsstadga, från ett företag till ett aktiebolag (LLC). Tidpunkten för detta steg är i allmänhet minst en dag efter stegen som diskuterats ovan. Som en helägd LLC (precis som en QSub) skulle Target förbli en ignorerad enhet för federala inkomstskatteändamål. Omvandlingen av en ignorerad enhet (dvs. en QSub) till en annan ignorerad enhet (dvs. en enda medlem LLC (SMLLC) efter LLC-konvertering) har inga federala inkomstskattekonsekvenser. Konverteringen slutförs oftast när köparen är en genomgångsenhet (t.ex. en LLC eller ett partnerskap), och det är därför föredraget att inte ha Target som ett C-företag efter stängning. Det skyddar också köparens grundsteg om Target oavsiktligt misslyckades med att kvalificera sig för S corporation-status tidigare och/eller QSub-valet för Target inte utfördes korrekt. Till exempel, anta Target oavsiktligt misslyckades S corporation status två år före förvärvet. Steget att bilda Target Holding och konvertera Target till en SMLLC skulle fortfarande resultera i en f-omorganisation (det påstådda QSub-valet för Target skulle ignoreras till följd av misslyckandet med att behålla S corporation-status) och köparens grundsteg skulle bibehållas.

efter en omstrukturering före transaktionen för ett S corporation-mål via en f-omorganisation finns det flera alternativ för en köpare att genomföra förvärvet. Target Holding kan bidra med en del av sitt Target equity i köparens förvärvsstruktur, där det återstående Target equity förvärvas av köparen. Detta kommer att behandlas som en partiell rollover och en partiell beskattningsbar försäljning av en odelad ränta i var och en av targets tillgångar för ett vederlag som motsvarar de kontantbetalda plus antagandet av en tillhörande andel av targets skulder för federala inkomstskatteändamål, i en transaktion som överensstämmer med situation 1 i rev.Rul. 99-5.

förutsatt att targets tillgångar uppskattas, skulle de kontantbetalda plus skulder/Skulder som anses antagna generellt resultera i en förstärkning av targets tillgångar. I den utsträckning upptrappningen huvudsakligen kan fördelas till targets egenskapade immateriella tillgångsbas, kanske säljarna skulle vara vänliga mot transaktionsstrukturen, eftersom de inte skadas av en högre inkomstskattesats (t.ex. vid återtagning av avskrivningar). Det återstående Målkapitalet som inte såldes kunde, såsom diskuterats ovan, rullas över i utbyte mot köparkapital som skulle förbli innehas av Target Holding. Denna övergång förväntas uppskjutas i skatt, och Target Holding skulle behålla en överföringsbas i köparens eget kapital som motsvarar den grund som Target Holding hade i fastigheten på så sätt bidragit med.

ett annat populärt alternativ är bildandet av ett partnerskap via fördelningen av ett intresse i Target (efter omvandlingen till en LLC) till en av aktieägarna i Target Holding, eller genom att bevilja ett intresse i Target till en nyckelmedarbetare etc. Som ett resultat skulle Target bli en MULTIMEMBER LLC behandlad som ett partnerskap för federala inkomstskatteändamål. Efter att ha slutfört det steget skulle Target göra ett val under sek. 754, och köparen därefter skulle förvärva ett intresse för Target. Förutsatt att targets tillgångar uppskattas skulle en grundstegning uppnås under sek 743 i samband med sek 754-valet.

Compliance matters

efter de steg som diskuteras i avsnittet” Pre-Transaction F Reorganization Strategy ” ovan behandlar effekten av QSub-valet Target som en ignorerad enhet för federala inkomstskatteändamål. Tidpunkten för QSub-valet är viktigt. Target Holding väljer att behandla sitt dotterbolag som en QSub genom att lämna in ett formulär 8869, kvalificerat Underkapitels Dotterval. Ikraftträdandedatumet för QSub-valet kan i allmänhet inte vara mer än: (1) 12 månader efter det datum valet lämnas in; eller (2) två månader och 15 dagar före det datum valet lämnas in. Blankett 8869 ska lämnas in av Target Holding med ett ikraftträdandedatum samtidigt med dagen för Target-aktiernas bidrag till Target Holding i utbyte mot target Holding-aktier. Eftersom Target Holding bildades specifikt genom bidrag från Target-aktierna, skulle det bidragsdatumet också vara det rättsliga datumet för Target Holding.

som en del av transaktionens skatt due diligence process och inköp dokument granskning, köparen skulle i allmänhet begära en kopia av den utförda formen 8869 för att bekräfta rätt tidpunkt för valet. Om Target Holding bildades före bidraget, Det skulle finnas en naturlig tidsgap mellan dess bildande och bidraget och ikraftträdandet av qsub valet — i ett sådant fall, det skulle vara lämpligt att fråga om Target Holding hade C corporation status för perioden från dess bildande till bidraget datum.

i skrivelse 201724013 beviljade IRS befrielse enligt SEC. 1362 (f) för ett oavsiktligt ogiltigt QSub-val. Fakta i brevet dom var: (1) X organiserades enligt statens lagar på datum 1 och gjorde ett val för att vara ett underkapitel S corporation med verkan på datum 1; (2) Sub organiserades enligt statens lagar på datum 2 och gjorde ett val för att vara ett underkapitel S corporation med verkan på datum 3; (3) på datum 4 var X en del av en omorganisation under sek. 368 (a)(1) (F) varigenom subs aktieägare bidrog med hela sitt lager i Sub till X, vilket; (4) Sub konverterades sedan till en LLC enligt statlig lag på datum 5 och behandlades som standard som en ignorerad enhet för federala inkomstskatteändamål; och (5) x gjorde ett val att behandla Sub som en QSub med verkan på datum 4.

Xs val att behandla Sub som en QSub ansågs ineffektivt på grund av Subs misslyckande att uppfylla alla kraven i SEK.1361(b)(3)(B) vid den tidpunkt då valet gjordes. Detta misslyckande inträffade efter Subs omvandling från ett företag till en LLC, som är en ignorerad enhet för federala inkomstskatteändamål. Den allmänna tidslinjen för ett QSub-val tycktes ha uppfyllts, eftersom det begärda ikraftträdandedatumet inte var mer än två månader och 15 dagar före det datum då valet lämnades in; emellertid var frågan den faktiska tidpunkten för inlämnandet av valet, som inträffade när det redan hade konverterats till en LLC enligt statlig lag. IRS drog slutsatsen att det ineffektiva QSub-valet var oavsiktligt och beviljade lättnad enligt SEC.1362(f) för att suben skulle behandlas som en QSub som gällde datum 4.

Rev. Rul. 2008-18 hänvisar till rev. Rul. 64-250, som föreskrev att en sammanslagning som kvalificerar sig som en f-omorganisation av ett S-företag till ett nytt företag som också uppfyllde S corporation-kraven inte avslutade s-valet. Därför, enligt fakta i brev dom 201724013, ett val av S corporation status på Form 2553, val av ett litet företag Corporation, krävs inte för Target Holding, eftersom Target ursprungliga och befintliga S corporation val/status fortsätter i kraft för Target Holding. En ny federal EIN krävs i allmänhet för Target Holding, medan Target behåller sin befintliga federala EIN.

IRS omdesignade Form 8869 i December 2008 och lade till en fråga för att bekräfta om QSub-valet gjordes i samband med en omorganisation av sek.368(a)(1)(F) som beskrivs i rev. Rul. 2008-18 (där ett dotterbolag (Target) var ett S-bolag omedelbart före valet, och ett nybildat holdingbolag (Target Holding) kommer att vara dotterbolagets moderbolag). Syftet med denna översyn är förmodligen att varna IRS att det inte kommer att finnas någon separat S corporation val för Target Holding, eftersom Target s corporation status fortsätter i kraft för Target Holding efter det blir förälder till Target. IRS klargör i instruktionerna till rad 14 i formulär 8869 (som reviderad December 2017) att ett formulär 2553 inte krävs av Target Holding som förälder.

enligt f-omorganisationen kommer Target Holding att lämna in en helårig, oavbruten avkastning, i den mån F-omorganisationen inte bryter targets skatteår och Target Holding anses vara en fortsättning på Target. Den federala inkomstdeklarationen för helåret lämnas in i namn och federal ein för Target Holding. Targets federala inkomstdeklaration för sitt omedelbart föregående år skulle vara det sista – det skulle inte lämna några ytterligare avkastningar i sitt namn och federala EIN (och intressant nog skulle den tidigare avkastningen sannolikt inte markeras som slutlig). Ett f-omorganisationsdeklaration som förklarar transaktionsstegen skulle ingå i Target Holdings avkastning, tillsammans med Target Holdings formulär SS-4, Ansökan om arbetsgivaridentifikationsnummer, för att förklara sättet att lämna in och för att stödja den nya federala EIN. Targets QSub-val bör också ingå i den avkastningen.

kostnader och fördelar

omstruktureringar före transaktionen för S corporation-mål via en f-omorganisation ger olika potentiella fördelar för säljare och köpare. För säljare tillåter denna strategi aktieägare (er): (1) att skjuta upp vinstredovisning med avseende på överlåtelse av eget kapital, (2) att erhålla skatteförmånen för transaktionskostnader och (3) att skjuta upp vinstredovisning med avseende på uppskjutna betalningar. För köpare tillåter strategin dem: (1) att få en ökning av skattebasen för targets tillgångar för transaktionens inköpsdel; (2) för att undvika beroendet av S corporation status för ett giltigt sek. 338(h) (10) val; och (3) för att undvika ett behov av besvärliga juridiska överväganden som är vanliga vid ett tillgångsköp, samtidigt som fortsatt användning av targets federala EIN efter stängning bevaras i köparens struktur.

som sagt kan omstruktureringar före transaktionen för S corporation-mål via en f-omorganisation inte nödvändigtvis eliminera behovet av skattekontroll och/eller lindra eventuella skatteexponeringar med avseende på Target, eftersom köparen faktiskt köper den historiska Target-juridiska enheten. Skatterådgivare har emellertid debatterat om den grundläggande bedömda fortsättningen i en f-omorganisation för federala inkomstskatteändamål innebär att Target Holding skulle förbli ansvarig för alla historiska federala inkomstskatteexponeringar, medan Target inte skulle göra det. Även om så är fallet verkar detta övervägande inte sträcka sig till targets potentiella historiska icke—inkomstskatteexponeringar.

EditorNotes

Howard Wagner, CPA, är en partner med Crowe LLP i Louisville, Ky.

för ytterligare information om dessa artiklar, kontakta Mr.Wagner på 502-420-4567 eller [email protected]

bidragsgivare är medlemmar i eller associerade med Crowe LLP.

redaktör: Howard Wagner, CPA före COVID-19-pandemin hade marknaden för fusion och förvärv (M& a) en rad år med stark aktivitet. Till synes över natten ändrade COVID-19 m&ett landskap, eftersom många transaktioner sattes i väntan eller helt övergavs. Som ekonomisk återhämtning följer, private equity-företag kommer att vara angelägna om att vara först att agera snabbt som…

redaktör: Howard Wagner, CPA före COVID-19-pandemin hade marknaden för fusion och förvärv (M& a) en rad år med stark aktivitet. Till synes över natten ändrade COVID-19 m&ett landskap, eftersom många transaktioner sattes i väntan eller helt övergavs. Som ekonomisk återhämtning följer, private equity-företag kommer att vara angelägna om att vara först att agera snabbt som…

Lämna ett svar

Din e-postadress kommer inte publiceras.