Capital privat și reorganizări F care implică corporații S

Editor: Howard Wagner, CPA

înainte de pandemia COVID-19, piața de fuziune și achiziție (M & A) a avut un șir de ani de activitate puternică. Aparent peste noapte, COVID-19 a schimbat peisajul M&A, deoarece multe tranzacții au fost suspendate sau abandonate cu totul. Ca redresarea economică rezultă, firmele de capital privat va fi dornic să fie primul să acționeze rapid ca primele de afacere se încadrează și oportunități țintă mai aflate în dificultate devin disponibile. Piața M & A este pregătită să-și recâștige nivelurile de activitate pre-COVID-19, deoarece mulți proprietari de afaceri continuă să caute să iasă din afacerile lor strânse sau să exploreze alternative strategice ca parte a planurilor lor financiare pe termen lung. O tranzacție populară care ar putea apăreeste sec.368(a)(1)(F) reorganizări (F reorganizări) ale corporațiilor S.

Congresul a creat statutul s corporation în 1958. În timp ce statutul de corporație oferă beneficii fiscale, cum ar fi veniturile corporative și câștigurile fiind impozitate o singură dată, la nivel individual, este supus mai multor limitări. Poate că cea mai importantă este o limită a numărului de acționari; cu toate acestea, această restricție a fost relaxată în timp. Numărul acționarilor a fost inițial limitat la 10, dar această limită a fost crescută de mai multe ori, cel mai recent la 100 în 2004. Pe măsură ce restricțiile au fost ușurate, corporațiile S au devenit cel mai frecvent tip de entitate care a depus o declarație federală de impozit pe venit din 1997. Corporațiile S continuă să fie tipul predominant de corporație pentru întreprinderile deținute îndeaproape. Ca urmare, multe dintre întreprinderile deținute îndeaproape pe care firmele de capital privat doresc să le achiziționeze în aceste zile sunt corporații.

în măsura în care corporațiile S sunt entități passthrough, ele nu sunt, în general, direct răspunzătoare pentru impozitele federale pe venit. În general, în conformitate cu legea federală privind impozitul pe venit din SUA, venitul sau pierderea unei corporații S este impozabilă acționarilor săi. Multe tranzacții cu capital privat sunt structurate mai degrabă ca o achiziție de capital decât ca o achiziție directă de active. Vânzătorii preferă adesea o vânzare de capitaluri proprii, deoarece se așteaptă să primească tratament preferențial de câștig de capital pentru orice câștig rezultat și necesită de obicei o creștere brută pentru orice datorie obișnuită privind impozitul pe venit pentru o vânzare de active considerată. În același timp, cumpărătorii preferă, în general, să nu cumpere acțiuni, deoarece nu primesc o majorare a bazei fiscale a activelor Corporației. O alegere în conformitate cu sec. 338(h) (10) sau SEC.336 (E) oferă unui cumpărător de acțiuni corporative comoditatea unei achiziții de acțiuni cu beneficiile fiscale ale unei achiziții de active; cu toate acestea, fiecare alegere are propriile cerințe și limitări. Nu numai că ar putea necesita o coordonare între cumpărător și vânzător cu privire la alegeri și diverse alte probleme juridice, dar, de asemenea, vânzătorii nu pot obține o amânare a impozitului pe orice parte rollover a tranzacției, care este, în general, o normă în aceste tranzacții cu capital privat în care cumpărătorii doresc ca vânzătorii să aibă „pielea în joc” pentru un anumit procent din afacerea post-închidere. În mod similar, vânzătorii ar putea dori, în general, un potențial de creștere viitoare continuă sub proprietatea privată.

una dintre preocupările principale ale cumpărătorilor este realizarea și menținerea unei alegeri valabile a corporației s pentru ținta alegerilor sec.338(h)(10). Sec. 338(h) (10) și 336 (e) tranzacțiile sunt ambele vânzări/achiziții de acțiuni în scopuri legale; cu toate acestea, numai în scopuri fiscale, Cumpărătorul este tratat ca achiziționând activele țintă. Dacă alegerea Corporației s a țintei a fost invalidată din greșeală la un moment dat înainte de închidere, cumpărătorul va fi achiziționat stocul unei corporații C. Pentru a atenua acest risc potențial, restructurarea pre-tranzacție pentru S corporation vizează utilizarea sec. Articolul 368 litera(A) punctul 1 litera(F) a devenit o tehnică comună utilizată de societățile cu capital privat.

reorganizarea F permite: (1) o intensificare a bazei fiscale a activelor țintei pentru partea de cumpărare a tranzacției (chiar dacă este sub 80%); (2) același tratament pentru vânzători sub o sec. 338(h)(10) alegeri, dar fără a fi nevoie de o modificare de 80% și cu capacitatea de a realiza amânarea impozitului pe rollover; (3) evitarea considerațiilor juridice greoaie comune într-o achiziție de active; și (4) continuarea numărului de identificare a angajatorului (EIN) al țintei, care este adesea un aspect important pentru un cumpărător. O achiziție după o reorganizare F nu are niciuna dintre limitările care vin odată cu alegerile sec.338(h)(10) — de exemplu, o achiziție de 80% sau mai mult; impozitarea a 100% din câștig, ceea ce este desigur dezavantajos pentru vânzători într-o tranzacție parțială de rollover; cerințele de cumpărare a acțiunilor calificate etc. Reorganizarea F oferă o soluție mai bună dacă o răsturnare amânată a impozitului este inerentă tranzacției și dacă cumpărătorul dorește să obțină o majorare a activelor corporative pe care le-a achiziționat.

F reorganizare definit

sec.368(a)(1)(F) prevede că o reorganizare F este o simplă schimbare a identității, formei sau locului de organizare a unei corporații, oricât ar fi efectuată. Deși definiția unei reorganizări F pare scurtă și simplă, aceasta lasă ambiguitate cu privire la cerințele specifice. S-ar putea să existe și alte modificări în etapele unei reorganizări F, iar aceste întrebări devin mai importante pentru a evita recunoașterea câștigului potențial și pentru a păstra natura scutită de taxe a reorganizării F. IRS a emis reglementări finale în 2015 (Regs. Sec. 1.368-2(m)) în care a identificat șase cerințe care trebuie îndeplinite pentru o tranzacție care implică un transfer real sau considerat de proprietate de către o corporație cedentă către o corporație rezultată ca fiind o simplă schimbare care se califică drept o reorganizare F. Scopul de bază este de a se asigura că este implicată o singură corporație continuă și că tranzacția nu este de natură achizitivă sau divizivă. Patru dintre cele șase cerințe au fost incluse în regulamentele propuse care datează din 2004; a cincea și a șasea au fost adăugate în regulamentele finale pentru a se asigura că corporația cesionară va fi echivalentă cu corporația cedentă.

cele șase cerințe sunt:

  • stocul Corporației rezultate distribuit în schimbul stocului Corporației cedente: Scopul este de a se asigura că societățile cedente și cesionate au în esență aceiași acționari. Nu se ia în considerare o valoare de minimis a acțiunilor emise de societatea rezultată, alta decât cea a acțiunilor societății cedente pentru a facilita organizarea societății rezultate sau pentru a-și menține existența juridică.
  • identitatea proprietății acțiunilor:aceeași persoană(aceleași) trebuie să dețină toate acțiunile cedentului și ale Corporației rezultate înainte și după reorganizarea potențială F. Cheia este că trebuie să facă acest lucru „în proporții identice.”Reglementările oferă o anumită clemență în ceea ce privește cerința proporției identice prin care acționarii sunt autorizați să-și schimbe acțiunile cedentului pentru o clasă diferită de acțiuni ale Corporației rezultate, atâta timp cât acestea au o valoare echivalentă și acționarii existenți pot primi o distribuție de bani sau alte proprietăți fie de la corporația cedentă, fie de la corporația rezultată, indiferent dacă sunt sau nu în schimbul acțiunilor din corporația cedentă sau corporația rezultată.
  • active anterioare sau atribute ale Corporației rezultate: Corporația rezultată nu poate deține nicio proprietate sau să aibă atribute fiscale imediat înainte de potențiala reorganizare F. Această cerință nu este încălcată dacă societatea rezultată deține sau deține o valoare de minimis a activelor pentru a facilita organizarea sau menținerea existenței sale juridice și are atribute fiscale legate de deținerea acestor active sau deține încasările împrumuturilor întreprinse în legătură cu potențiala reorganizare F.
  • lichidarea societății cedente: Societatea cedentă trebuie să lichideze complet, în scopuri federale privind impozitul pe venit, în eventuala reorganizare F; cu toate acestea, societatea cedentă nu este obligată să se dizolve în conformitate cu legislația aplicabilă și poate păstra o valoare de minimis a activelor cu singurul scop de a-și păstra existența juridică.
  • Corporația rezultată este singura corporație care achiziționează: Nicio altă corporație în afară de Corporația rezultată nu poate deține proprietăți deținute de Corporația cedentă imediat înainte de potențiala reorganizare F, dacă o astfel de altă corporație ar reuși și ar lua în considerare atributele fiscale ale cedentului conform SEC.381 ca urmare a reorganizării.
  • Transferor corporation este singura corporație achiziționată: Corporația rezultată nu poate deține proprietăți dobândite de la o altă corporație decât corporația cedentă, astfel încât, ca urmare a reorganizării, să reușească și să ia în considerare atributele fiscale ale celeilalte corporații în temeiul sec.381.

a treia și a patra cerință sunt să se asigure că: (1) tot ceea ce corporația rezultată deține după reorganizarea F este de la cedent, cu excepții limitate, așa cum s-a discutat mai sus; și (2) cedentul nu va reține activele și va înceta în scopuri fiscale. A cincea și a șasea cerință au fost adăugate în reglementările finale pentru a preveni complexitatea cu privire la o tranzacție care implică achiziții multiple de proprietăți și atribute fiscale de la mai multe corporații cedente, prin prevederea că corporația rezultată trebuie să fie cea care se stabilește cu atributele fiscale ale cedentului.

pentru practicianul fiscal, există potențial îngrijorarea că o reorganizare F intenționată ar putea fi privită doar ca tranzitorie — de exemplu, o parte dintr-o serie de tranzacții în care acea parte ar putea să nu fie respectată pe cont propriu; cu toate acestea, Regs. Sec. 1.368-2(m)(3)(ii) prevede că tranzacțiile anterioare sau ulterioare unei potențiale reorganizări F nu vor cauza, în general, eșecul calificării în conformitate cu sec.368(a)(1)(F). Înainte de Regulamentul final, IRS a confirmat istoric, prin diferite decizii de venituri (de exemplu, Rev.reguli. 96-29, 79-250, 69-516, 64-250 și 61-156), că aplicarea doctrinei pas-tranzacție nu ar trebui să provoace un eșec al unei reorganizări F consumată ca parte a unei tranzacții mai mari. Această clarificare din partea IRS oferă confort pentru o strategie de reorganizare F pre-tranzacție urmată de o achiziție, așa cum sa discutat mai jos.

Pre-tranzacție F strategia de reorganizare

așa cum am menționat mai devreme, strategia de reorganizare F a câștigat popularitate în cadrul tranzacțiilor de capital privat care implică s corporații. Planul general de tranzacție necesită, în general, vânzătorul(vânzătorii) unei ținte a corporației S să se angajeze într-o restructurare pre-tranzacție. În general, acești pași sunt: (1) acționarul(acționarii) unei societăți target s (Target) formează o nouă societate (Target Holding) prin contribuția acțiunilor Target la Target Holding în schimbul tuturor acțiunilor Target Holding; și (2) Target alege să fie o subsidiară calificată a subcapitolului s (QSub), ceea ce determină o lichidare considerată fără taxe a Target în Target Holding (și extinde statutul societății S la Target Holding conform regulilor Rev. 2008-18 și 64-250).

toate acestea sunt evenimente netaxabile, tratate ca o reorganizare F în conformitate cu legea federală privind impozitul pe venit. Etapele tranzacției de mai sus sunt similare cu cele prezentate în situația 1 din Rev.Rul. 2008-18. IRS nu concluzionează în mod specific în această hotărâre că pașii tranzacției se califică drept o reorganizare F, dar recunoaște că pot reprezenta o reorganizare F. IRS a emis, de asemenea, o serie de hotărâri de scrisoare (de exemplu, hotărâri de scrisoare 200725012, 200701017 și 200542013) confirmând că o astfel de contribuție urmată de o alegere QSub este o reorganizare în sensul sec.368(a)(1)(F).

un pas suplimentar popular după pașii de reorganizare F de mai sus ar fi conversia țintă, în conformitate cu un statut de conversie de stat, de la o corporație la o societate cu răspundere limitată (LLC). Momentul acestui pas este, în general, cel puțin o zi după pașii discutați mai sus. Ca LLC deținută integral (la fel ca QSub), Target ar rămâne o entitate ignorată în scopuri federale de impozit pe venit. Conversia unei entități ignorate (adică un QSub) într-o altă entitate ignorată (adică o conversie post-LLC cu un singur membru (SMLLC)) nu are consecințe federale privind impozitul pe venit. Conversia este cel mai adesea finalizată atunci când cumpărătorul este o entitate passthrough (de exemplu, un SRL sau un parteneriat) și, prin urmare, este de preferat să nu aibă Target ca corporație C post-închidere. De asemenea, protejează baza cumpărătorului în cazul în care Target nu a reușit din greșeală să se califice pentru statutul de corporație S în trecut și/sau alegerile QSub pentru Target nu au fost executate corect. De exemplu, să presupunem că ținta a eșuat din greșeală statutul s corporation cu doi ani înainte de achiziție. Etapa de formare a deținerii țintei și transformarea țintei într-un SMLLC ar duce în continuare la o reorganizare F (pretinsa alegere QSub pentru țintă ar fi ignorată ca urmare a eșecului de a menține statutul de corporație S) și baza cumpărătorului ar fi menținută.

după o restructurare pre-tranzacție pentru o țintă a corporației S printr-o reorganizare F, există mai multe opțiuni pentru ca un cumpărător să efectueze achiziția. Deținerea țintă poate contribui cu o parte din capitalul său țintă în structura de achiziție a cumpărătorului, capitalul țintă rămas fiind achiziționat de cumpărător. Aceasta va fi tratată ca o răsturnare parțială și o vânzare impozabilă parțială a unui interes nedivizat în fiecare dintre activele Target pentru o sumă de contraprestație egală cu numerarul plătit plus asumarea unei părți asociate din pasivele Target în scopuri federale de impozit pe venit, într-o tranzacție în concordanță cu situația 1 din Rev.Rul. 99-5.

presupunând că activele Target sunt apreciate, plata în numerar plus pasivele/datoriile considerate asumate ar duce, în general, la o creștere a bazei activelor Target. În măsura în care intensificarea ar putea fi alocabilă în principal bazei de active necorporale auto-create a Target, poate că vânzătorii ar fi amiabili cu structura tranzacției, în măsura în care nu sunt afectați de o rată mai mare a impozitului pe venit (de exemplu, la recuperarea amortizării). Capitalul țintă rămas nevândut ar putea fi reportat, după cum s-a discutat mai sus, în schimbul capitalului cumpărător care ar rămâne deținut de holdingul țintă. Acest rollover ar fi de așteptat să fie amânat din punct de vedere fiscal, iar Target Holding ar păstra o bază de reportare în capitalul propriu al cumpărătorului egală cu holdingul Target de bază pe care l-a avut în proprietatea astfel contribuită.

o altă opțiune populară este formarea unui parteneriat prin distribuirea unui interes în Target (după transformarea acestuia într-un SRL) către unul dintre acționarii Target Holding sau prin acordarea unui interes în Target unui angajat cheie etc. Drept urmare, Target ar deveni un SRL multimember tratat ca un parteneriat în scopuri federale de impozitare a veniturilor. După finalizarea acestui pas, Target ar face alegeri în conformitate cu sec. 754, iar cumpărătorul ar dobândi ulterior un interes în Target. Presupunând că activele Target sunt apreciate, o creștere a bazei ar fi realizată în cadrul SEC.743 în legătură cu alegerile sec. 754.

conformitatea contează

urmând pașii discutați în secțiunea „strategia de reorganizare F pre-tranzacție” de mai sus, efectul alegerilor QSub tratează ținta ca o entitate ignorată în scopuri federale privind impozitul pe venit. Calendarul alegerilor QSub este important. Target Holding alege să-și trateze filiala ca pe un QSub prin depunerea unui formular 8869, subcapitolul calificat s alegerea Filialei. Data efectivă a alegerilor QSub, în general, nu poate fi mai mare de: (1) 12 luni de la data depunerii alegerilor; sau (2) două luni și 15 zile înainte de data depunerii alegerilor. Formularul 8869 trebuie depus de Target Holding cu o dată efectivă simultană cu data contribuției acțiunilor Target la Target Holding în schimbul acțiunilor Target Holding. Întrucât deținerea țintă a fost constituită în mod specific prin contribuția acțiunilor țintă, data respectivă a contribuției ar fi, de asemenea, data constituirii juridice a deținerii țintă.

ca parte a procesului de due diligence fiscal al tranzacției și revizuirea documentului de cumpărare, cumpărătorul va solicita, în general, o copie a formularului 8869 executat pentru a confirma calendarul corect al alegerilor. Dacă deținerea țintă a fost formată înainte de contribuție, ar exista un decalaj de timp natural între formarea sa și contribuția și data efectivă a alegerilor QSub — într-un astfel de caz, ar fi oportun să se întrebe dacă deținerea țintă a avut statutul de corporație C pentru perioada de la formarea sa până la data contribuției.

în scrisoarea de guvernământ 201724013, IRS a acordat scutire în temeiul sec.1362(f) pentru o alegere qsub nevalidă din greșeală. Faptele din hotărârea scrisorii au fost: (1) X a fost organizat în conformitate cu legile statului la data 1 și a făcut alegeri pentru a fi un subcapitol s corporation în vigoare la data 1; (2) Sub a fost organizat în conformitate cu legile statului la data 2 și a făcut alegeri pentru a fi un subcapitol s corporation în vigoare la data 3; (3) la data 4, X a făcut parte dintr-o reorganizare în conformitate cu sec. 368 (a) (1) (F) prin; (4) Sub apoi convertit într-un SRL în conformitate cu legea statului la data 5 și în mod implicit a fost tratat ca o entitate ignorată în scopuri federale privind impozitul pe venit; și (5) X a făcut alegeri pentru a trata Sub ca QSub efectiv la data 4.

alegerea lui X de a trata Sub ca QSub a fost considerată ineficientă din cauza eșecului lui Sub de a îndeplini toate cerințele din sec.1361(b)(3)(B) la momentul alegerilor. Acest eșec a avut loc după conversia Sub de la o corporație la un SRL, care este o entitate ignorată în scopuri federale de impozit pe venit. Calendarul general pentru alegerile QSub părea să fi fost îndeplinit, deoarece data efectivă solicitată nu a fost mai mare de două luni și cu 15 zile înainte de data depunerii alegerilor; cu toate acestea, problema a fost momentul real al depunerii alegerilor, care a avut loc atunci când s-a convertit deja într-un SRL conform legii statului. IRS a concluzionat că alegerile ineficiente QSub au fost inadvertente și au acordat scutire în temeiul sec.1362(f) pentru ca Sub să fie tratat ca un QSub efectiv la data 4.

Rev.Rul. 2008-18 se referă la Rev. 64-250, care prevedea că o fuziune care se califica ca o reorganizare F a unei corporații S într-o nouă corporație care îndeplinea și cerințele Corporației S nu a încheiat alegerile S. Prin urmare, în conformitate cu faptele din scrisoarea de guvernământ 201724013, alegerea statutului s corporation pe formularul 2553, alegerea de către o corporație de afaceri mici, nu este necesară pentru deținerea țintă, în măsura în care alegerea/statutul s corporation Original și existent al Target continuă să fie în vigoare pentru deținerea țintă. Un nou EIN federal este, în general, necesar pentru deținerea țintei, în timp ce Target își păstrează EIN-ul federal existent.

IRS a reproiectat formularul 8869 în decembrie 2008 și a adăugat o întrebare pentru a confirma dacă alegerile QSub au fost făcute în legătură cu o reorganizare sec.368(a)(1)(F) descrisă în Rev. Rul. 2008-18 (în care o filială (țintă) era o corporație S imediat înainte de alegeri, iar o societate holding nou formată (Holding țintă) va fi părintele filialei). Scopul acestei revizuiri este, probabil, de a avertiza IRS că nu vor exista alegeri separate ale Corporației S pentru deținerea țintei, deoarece statutul Corporației s a țintei continuă să fie în vigoare pentru deținerea țintei după ce devine părintele țintei. IRS precizează clar în instrucțiunile de la linia 14 din formularul 8869 (revizuit în decembrie 2017) că un formular 2553 nu este obligat să fie depus de Target Holding ca părinte.

în conformitate cu reorganizarea F, Target Holding va depune o întoarcere neîntreruptă pe tot parcursul anului, în măsura în care reorganizarea F nu rupe anul fiscal al Target, iar Target Holding este considerată o continuare a Target. Această declarație federală de impozit pe venit pe întregul an este depusă în numele și EIN federal al Target Holding. Declarația federală de impozit pe venit a Target pentru anul său imediat anterior ar fi ultima — nu ar depune alte declarații în numele său și ein federal (și, interesant, că returnarea anterioară probabil nu ar fi marcată ca finală). O declarație de reorganizare F care explică pașii tranzacției ar fi inclusă în returnarea Target Holding, împreună cu formularul Target Holding SS-4, cererea pentru numărul de identificare al angajatorului, pentru a explica modul de depunere și pentru a sprijini noul ein federal. Alegerea qsub a țintei ar trebui inclusă și în această întoarcere.

costuri și beneficii

restructurările înainte de tranzacție pentru țintele Corporației S printr-o reorganizare F oferă diverse beneficii potențiale vânzătorilor și cumpărătorilor. Pentru vânzători, această strategie permite acționarului(acționarilor): (1) să amâne recunoașterea câștigului în ceea ce privește capitalul rollover; (2) să obțină beneficiul fiscal al costurilor de tranzacție; și (3) să amâne recunoașterea câștigului în ceea ce privește plățile amânate. Pentru cumpărători, strategia le permite: (1) să obțină o creștere a bazei fiscale a activelor Target pentru partea de cumpărare a tranzacției; (2) să evite dependența de statutul de corporație S pentru o alegere valabilă sec. 338(h) (10; și (3) pentru a evita necesitatea unor considerente juridice greoaie comune într-o achiziție de active, păstrând în același timp utilizarea continuă a Target federal ein post-închidere în structura cumpărătorului.

acestea fiind spuse, restructurările înainte de tranzacție pentru țintele Corporației S printr-o reorganizare F ar putea să nu elimine neapărat nevoia de diligență fiscală și/sau să atenueze orice expuneri fiscale potențiale în ceea ce privește Target, în măsura în care cumpărătorul cumpără de fapt entitatea juridică țintă istorică. Cu toate acestea, consilierii fiscali au dezbătut dacă continuarea fundamentală considerată într-o reorganizare F în scopuri federale de impozit pe venit înseamnă că Target Holding ar rămâne răspunzător pentru oricare/toate expunerile istorice la impozitul federal pe venit, în timp ce Target nu ar fi. Chiar dacă acesta este cazul, această considerație pare să nu se extindă la potențialele expuneri istorice ale Target, altele decât cele legate de impozitul pe venit.

EditorNotes

Howard Wagner, CPA, este partener cu Crowe LLP în Louisville, Ky.

pentru informații suplimentare despre aceste articole, contactați Domnul Wagner la 502-420-4567 sau [email protected]

colaboratorii sunt membri sau asociați cu Crowe LLP.

Editor: Howard Wagner, CPA înainte de pandemia COVID-19, piața de fuziune și achiziție (M & A) a avut un șir de ani de activitate puternică. Aparent peste noapte, COVID-19 a schimbat peisajul M&A, deoarece multe tranzacții au fost suspendate sau abandonate cu totul. Ca redresarea economică rezultă, firmele de capital privat va fi dornic să…

Editor: Howard Wagner, CPA înainte de pandemia COVID-19, piața de fuziune și achiziție (M & A) a avut un șir de ani de activitate puternică. Aparent peste noapte, COVID-19 a schimbat peisajul M&A, deoarece multe tranzacții au fost suspendate sau abandonate cu totul. Ca redresarea economică rezultă, firmele de capital privat va fi dornic să…

Lasă un răspuns

Adresa ta de email nu va fi publicată.