Private equity and F reorganizations involving S corporations

Editor: Howard Wagner, CPA

Prior to the COVID-19 pandemic, the merger-and-acquisition (m&a) market had a string of years of strong activity. Aparentemente de um dia para o outro, COVID-19 mudou o m&uma paisagem, pois muitas transações foram colocadas em espera ou completamente abandonadas. À medida que a recuperação económica se vier a verificar, as empresas de capitais de investimento estarão ansiosas por ser as primeiras a agir rapidamente à medida que os prémios de Negócio diminuem e se tornem disponíveis oportunidades-alvo mais difíceis. O m &um mercado está preparado para recuperar os seus níveis de actividade pré-COVID-19, uma vez que muitos proprietários de empresas continuam a procurar sair das suas empresas de perto ou explorar alternativas estratégicas como parte dos seus planos financeiros a longo prazo. One popular transaction that could emergeis sec 368(a)(1)(F) reorganizations (f reorganizations) of s corporations.

Congress created S corporation status in 1958. Embora o estatuto de sociedade anónima proporcione benefícios fiscais, tais como o rendimento das sociedades e as mais-valias tributadas apenas uma vez, a nível individual, está sujeito a várias limitações. Talvez o mais importante seja um limite ao número de accionistas; no entanto, essa restrição foi flexibilizada ao longo do tempo. O número de accionistas foi inicialmente limitado a 10, mas esse limite foi aumentado várias vezes, mais recentemente para 100 em 2004. As restrictions were eased, S corporations became the most common type of entity filing a corporate federal income tax return as of 1997. As corporações S continuam a ser o tipo predominante de corporação para negócios mantidos de perto. Como resultado, muitas das empresas estreitamente detidas que as empresas privadas desejam adquirir hoje em dia são empresas S.Na medida em que as sociedades S são entidades de passagem, geralmente não são diretamente responsáveis pelos impostos federais sobre o rendimento. Geralmente, sob a Lei federal de imposto de renda dos EUA, o rendimento ou perda de uma sociedade S é tributável para seus acionistas. Muitas operações de private-equity estão estruturadas como uma compra de capital e não como uma compra direta de ativos. Vendedores muitas vezes preferem uma venda de capital próprio porque eles esperam receber tratamento preferencial de ganho de capital sobre qualquer ganho resultante e normalmente exigem um bruto-up para qualquer passivo comum de imposto sobre o rendimento em uma venda de ativos considerada. Ao mesmo tempo, os compradores geralmente preferem não comprar ações, uma vez que eles não recebem um step-up na base fiscal dos ativos da corporação. Uma eleição nos termos do Sec 338 (h) (10) ou SEC 336 (e) proporciona a um comprador de ações corporativas a conveniência de uma compra de ações com os benefícios fiscais de uma aquisição de ativos; no entanto, cada eleição tem seus próprios requisitos e limitações. Não só pode requer a coordenação entre o comprador e o vendedor com relação à eleição e várias outras questões legais, mas também os vendedores não conseguem reporte fiscal em qualquer rollover parte da transação, que é geralmente uma norma nestes private-equity transações em que os compradores quer que os vendedores têm a “pele em jogo” para alguns percentagem de pós-fechar o negócio. Do mesmo modo, os vendedores poderão, em geral, querer algum potencial de continuação do futuro em sentido ascendente sob a propriedade de fundos próprios privados.Uma das principais preocupações dos compradores é fazer e manter uma eleição válida da S corporation para o alvo da eleição sec 338 (h) (10). Segundo. 338 (h) (10) e 336 (e) as operações são ambas vendas/compras de acções para fins legais; no entanto, apenas para fins fiscais, o comprador é tratado como adquirindo os activos do target. Se a Eleição da corporação do alvo foi inadvertidamente invalidada em algum momento antes do fechamento, o comprador terá adquirido as ações de uma corporação C. Para atenuar esse risco potencial, a reestruturação pré-transacção dos objectivos da S corporation utilizando a SEC. A alínea f) do n. o 1 do artigo 368.o tornou-se uma técnica comum utilizada por empresas de capitais de investimento.

F reorganização permite: (1) um passo em frente na base fiscal do destino de recursos para a compra de parte da transação (mesmo se sob a 80%); (2) o mesmo tratamento para os vendedores em um Sec. 338(h)(10) eleição, mas sem a necessidade de um 80% de mudança e com a capacidade de atingir o diferimento do imposto sobre a sobreposição; (3) evitar o incômodo considerações legais comuns em uma compra de ativos; e (4) continuação do número de identificação do empregador do target (EIN), que é frequentemente uma consideração importante para um comprador. Uma compra após uma reorganização F não tem nenhuma das limitações que vêm com a eleição sec 338 (h) (10) — por exemplo, uma compra de 80% ou mais; tributação de 100% do ganho, o que é, naturalmente, desvantajoso para os vendedores em uma transação de capotagem parcial; as exigências de compra de ações qualificadas, etc. A reorganização de F proporciona potencialmente uma solução melhor se a transferência diferida de impostos for inerente à transacção e se o comprador quiser obter um reforço dos activos empresariais que adquiriu.

f reorganização definida

sec.368(A)(1)(F) prevê que uma reorganização F é uma mera mudança de identidade, forma, ou lugar de organização de uma corporação, no entanto realizada. Embora a definição de uma reorganização F pareça curta e simples, deixa ambiguidade quanto às exigências específicas. Pode haver outras mudanças dentro das etapas de uma reorganização F, E estas questões tornam-se mais importantes para evitar o reconhecimento potencial ganho e para manter a natureza livre de impostos da reorganização F. O IRS emitiu regulamentos finais em 2015 (Regs. Sec 1.368-2 (m)), em que identificou seis requisitos que devem ser cumpridos para uma operação que envolve uma transferência real ou considerada de propriedade por uma sociedade cedente para uma sociedade resultante como uma mera alteração que se qualifica como uma reorganização F. O objectivo subjacente é assegurar que apenas uma empresa contínua esteja envolvida e que a transacção não tenha natureza de aquisição ou de divisão. Quatro dos seis requisitos tinham sido incluídos nos regulamentos propostos que datavam de 2004; o quinto e o sexto foram adicionados aos regulamentos finais para garantir que a sociedade cessionária seria equivalente à sociedade cedente.

os seis requisitos são::

  • acções da sociedade resultante distribuídas em troca de acções da sociedade cedente: O objetivo é garantir que o cedente e as empresas cessionárias tenham essencialmente os mesmos acionistas. Não é tido em conta o montante de minimis das acções emitidas pela sociedade resultante, com excepção das acções da sociedade cedente destinadas a facilitar a organização da sociedade resultante ou a manter a sua existência jurídica.
  • identidade da propriedade das acções: a(s) mesma (s) Pessoa (s) deve (M) possuir todas as acções do cedente e da sociedade resultante antes e depois da potencial reorganização. A chave é que eles devem fazê-lo “em proporções idênticas.”A regulamentação fornecem alguns de imunidade com relação aos idêntica proporção requisito segundo o qual os acionistas estão autorizados a troca de suas ações da cedente para uma diferente classe de ações resultante da corporação, desde que eles são de valor equivalente e o patrimônio existente pode receber uma distribuição de dinheiro ou outros bens a partir do cedente corporation ou resultante corporation, seja ou não em troca de ações da cedente corporation ou resultante corporation.Activos anteriores ou atributos da sociedade resultante: A corporação resultante não pode deter qualquer propriedade ou ter quaisquer atributos fiscais imediatamente antes da potencial reorganização F. Este requisito não é violado se a resultante corporation ocupa ou ocupou um valor insignificante de ativos para facilitar a sua organização ou manter a sua existência legal, e tem atributos fiscais relacionadas com a realização desses ativos, ou mantém o produto de empréstimos realizadas em conexão com o potencial F reorganização.
  • liquidação da sociedade cedente: A sociedade cedente deve liquidar integralmente, para efeitos de imposto federal sobre o rendimento, na reorganização potencial; no entanto, a sociedade cedente não é obrigada a dissolver-se nos termos da lei aplicável e pode conservar um montante de minimis de activos com o único objectivo de preservar a sua existência jurídica.
  • a sociedade resultante é a única sociedade adquirente: Nenhuma sociedade, para além da sociedade resultante, pode deter uma propriedade detida pela Sociedade cedente imediatamente antes da reorganização potencial, se essa outra sociedade tiver êxito e tiver em conta os atributos fiscais do cedente nos termos do Sec 381 em resultado da reorganização.
  • a sociedade Cedente é a única sociedade adquirida: A sociedade resultante não pode deter bens adquiridos a uma sociedade que não seja a sociedade cedente, de tal modo que, em resultado da reorganização, teria êxito e teria em conta os atributos fiscais da outra sociedade segundo o SEC 381.

o terceiro e quarto requisitos são garantir que: (1) tudo o que a sociedade resultante possui reorganização pós-F é do cedente, com poucas exceções como discutido acima; e (2) O cedente não manterá ativos e terminará para fins fiscais. Os quinto e sexto requisitos foram adicionados nos regulamentos finais para evitar complexidades em relação a uma transação que envolve múltiplas aquisições de propriedades e atributos fiscais de várias corporações cedentes, ao prever que a corporação resultante deve ser aquele que se estabelece com os atributos de imposto do cedente.Para o profissional dos impostos, existe potencialmente a preocupação de que uma reorganização pretendida possa ser vista apenas como transitória — por exemplo, parte de uma série de transacções em que essa parte possa não ser respeitada por si só; no entanto, Regs. Sec. 1.368-2 (m) (3) (ii) prevê que as operações anteriores ou posteriores a uma potencial reorganização não causarão, em geral, qualquer falta de qualificação ao abrigo do Sec 368(a)(1) (F). Antes do regulamento final, o IRS confirmou historicamente, através de várias decisões de receita (por exemplo, regras Rev.). 96-29, 79-250, 69-516, 64-250, e 61-156), que a aplicação da doutrina step-transaction não deve causar uma falha de uma reorganização F consumado como parte de uma transação maior. Esta clarificação do IRS proporciona conforto para uma estratégia de reorganização pré-transação seguida por uma aquisição, como discutido abaixo.Como mencionado anteriormente,a estratégia de reorganização de f ganhou popularidade nas transacções de capital privado envolvendo sociedades S. O plano global de operações exige geralmente que o(s) vendedor (es) do (s) objectivo (s) de uma empresa (s) proceda (m) a uma reestruturação antes da transacção. Geralmente, esses passos são: (1) acionista(s) de um alvo S corporation (Alvo) formar um novo corporation (Alvo Holding) através de contribuir com as ações de alvo para Alvo Segurando em troca de tudo de Destino Holding ações; e (2) Alvo elege para ser um qualificado Subcapítulo S subsidiária (QSub), os efeitos que um considerado isento de imposto de liquidação de Alvo em Alvo de Exploração (e estende-se S corporation estado de Destino Segurando por Rev. Ruls. 2008-18 and 64-250).

estes são todos eventos não tributáveis, tratados como uma reorganização sob a Lei federal do imposto de renda. As fases de transacção acima referidas são semelhantes às descritas na situação 1 da Rev. Rul. 2008-18. O IRS não conclui especificamente nessa decisão que os passos da transação se qualificam como uma reorganização F, mas reconhece que eles podem representar uma reorganização F. O IRS também emitiu uma série de decisões por carta (por exemplo, decisões por carta 200725012, 200701017, e 200542013) confirmando que tal contribuição seguida por uma eleição QSub é uma reorganização na aceção do Sec.368(A)(1)(F).

uma etapa adicional popular após as etapas de reorganização F acima seria converter alvo, sob um estatuto de conversão do Estado, de uma corporação para uma sociedade de Responsabilidade Limitada (LLC). O momento desta etapa é geralmente pelo menos um dia após as etapas discutidas acima. Como uma LLC detida a 100% (tal como uma QSub), o Target continuaria a ser uma entidade ignorada para efeitos do imposto federal sobre o rendimento. A conversão de uma entidade ignorada (ou seja, um QSub) em outra entidade ignorada (ou seja, uma conversão pós-LLC de um único membro (SMLLC)) não tem consequências para o imposto sobre o rendimento federal. A conversão é mais freqüentemente concluída quando o comprador é uma entidade de passagem (por exemplo, um LLC ou uma parceria), e, portanto, é preferível não ter o Target como uma corporação C pós-fechamento. Ele também protege o step-up base do comprador se o Target inadvertidamente não se qualificou para o status de S corporation no passado e / ou a eleição QSub para o Target não foi corretamente executado. Por exemplo, suponha que o Target falhou inadvertidamente o status da S corporation dois anos antes da aquisição. A etapa de formar alvo de Manutenção e conversão de alvo para um SMLLC ainda resultaria em uma reorganização F (a suposta eleição QSub para alvo seria ignorada como resultado da falha em manter o status de corporação S) e o step-up base do comprador seria mantida.Após uma reestruturação pré-transação para uma empresa s alvo através de uma reorganização F, Há várias opções para um comprador para efetuar a aquisição. A participação no Target pode contribuir com parte do capital próprio do Target para a estrutura de aquisição do comprador, sendo o restante capital próprio do Target adquirido pelo comprador. Isso vai ser tratado como um parcial de rollover e um parcial tributável venda de um integral de interesse em cada Destino ativos, para um montante de consideração igual ao dinheiro pago mais a assunção de um associado de compartilhamento de Destino do passivo federal para fins de imposto de renda, em uma operação consistente com a Situação 1 do Rev. Rul. 99-5.Assumindo que os activos do Target são apreciados, o numerário pago mais os passivos/dívida considerados como assumidos resultaria, em geral, num reforço de base dos activos do Target. Na medida em que o step-up possa ser predominantemente imputável à base de ativos intangíveis auto-criada do Target, talvez os vendedores sejam amigáveis à estrutura de transação, na medida em que não sejam prejudicados por uma taxa de imposto de renda mais elevada (por exemplo, sobre a recaptura de depreciação). O restante capital próprio do Target não vendido poderia ser revertido, como já referido, em troca de capital próprio do comprador que continuaria detido pela participação no Target. Espera-se que essa transferência seja adiada para impostos e que a participação no Target mantenha uma base de reporte no capital próprio do comprador, igual à base que a participação no Target tinha no terreno assim cedido.

outra opção popular é a formação de uma parceria através da distribuição de um interesse no Target (após a sua conversão em uma LLC) para um dos acionistas do Target Holding, ou através da concessão de um interesse no Target para um empregado chave, etc. Como resultado, o Target tornar-se-ia um LLC multi-membro tratado como uma parceria para fins de imposto de renda federal. Depois de completar essa etapa, Target faria uma eleição sob sec. 754, e o comprador, posteriormente, adquiriria um interesse no Target. Partindo do princípio de que os activos do Target são apreciados, seria possível obter um aumento de base ao abrigo do Sec 743, em ligação com a eleição do Sec 754.Após as etapas discutidas na seção” Estratégia de reorganização pré-transação F ” acima, o efeito da eleição QSub trata o Target como uma entidade desconsiderada para fins de imposto de renda federal. O momento da eleição do QSub é importante. Target Holding elege para tratar sua subsidiária como um QSub, preenchendo um formulário 8869, qualificado Subchapter s Subsidiary Election. A data efetiva da eleição do QSub geralmente não pode ser superior a: (1) 12 meses após a data em que a eleição é arquivada; ou (2) dois meses e 15 dias antes da data em que a eleição é arquivada. O formulário 8869 deve ser preenchido por uma participação no Target com uma data efectiva em simultâneo com a data de Contribuição das acções do Target para a participação no Target em troca de acções detidas no Target. Uma vez que a participação no Target foi constituída especificamente através da contribuição das acções do Target, essa data de contribuição seria também a data de formação jurídica da participação no Target.

como parte do processo de auditoria fiscal da transação e revisão do documento de compra, o comprador geralmente solicitaria uma cópia do formulário executado 8869 para confirmar o momento adequado da eleição. Se o Alvo Holding foi formada antes da contribuição, haverá um natural espaço de tempo entre a sua formação e a contribuição e a data efetiva do QSub eleição — em tal instância, seria apropriado para consultar se o Destino Holding teve C corporation estado para o período de sua formação para a contribuição de data.

In Letter Ruling 201724013, the IRS granted relief under sec.1362(f) for an inadvertidamente inválido QSub election. Os factos na decisão da carta foram: (1) X foi organizada sob as leis do Estado em data de 1 e fez uma eleição para ser um Subcapítulo S corporation eficaz na data 1; (2) Sub foi organizada sob as leis do Estado, em data de 2 e fez uma eleição para ser um Subcapítulo S corporation eficaz na data de 3; (3) na data de 4, X foi parte de uma reorganização em Sec. 368(a)(1)(F) qual Sub acionistas contribuiu todas as suas ações no Sub para X, assim, causando Sub para se tornar uma subsidiária integral de X; (4) Sub, em seguida, convertido para um LLC nos termos da Lei Estadual na data 5 e por defeito foi tratada como uma entidade desconsiderada para fins de imposto de renda federal; e (5) X fez uma eleição para tratar Sub como um QSub em vigor na data 4.

x’s election to treat Sub as a QSub was considered inefective due to Sub’s failure to meet all of the requirements of sec.1361(b)(3)(B) at the time the election was made. Esta falha ocorreu após a conversão da Sub de uma corporação para uma LLC, que é uma entidade desconsiderada para fins de imposto de renda federal. A linha do tempo geral para uma eleição de QSub parecia ter sido cumprida, uma vez que a data efetiva solicitada não foi mais de dois meses e 15 dias antes da data em que a eleição foi arquivada; no entanto, a questão foi o momento real da apresentação da eleição, que ocorreu quando já tinha convertido para uma LLC sob a lei do Estado. O IRS concluiu que a eleição ineficaz do QSub foi inadvertida e concedida isenção ao abrigo do Sec.1362(f) para que o Sub fosse tratado como um QSub efetivo na data 4.

Rev. Rul. 2008-18 refere-se ao Rev. Rul. 64-250, que previa que uma fusão qualificada como uma reorganização F de uma empresa S em uma nova empresa que também atendia os requisitos da empresa s não terminou a eleição S. Portanto, de acordo com os fatos na carta de decisão 201724013, uma eleição do status da S corporation no formulário 2553, eleição por uma pequena empresa, não é necessária para a Target Holding, na medida em que a eleição/status da S corporation original e existente da Target continua em vigor para a Target Holding. É geralmente necessária uma nova EIN federal para a exploração de alvos, mantendo a Target a sua EIN federal existente.

o IRS redesenhou o formulário 8869 em dezembro de 2008 e acrescentou uma pergunta para confirmar se a eleição QSub estava sendo feita em conexão com uma reorganização sec.368(a)(1)(F) descrita na Rev. Rul. 2008-18 (em que uma subsidiária (Target) era uma sociedade S imediatamente antes da eleição, e uma holding recém-formada (Target Holding) será a empresa-mãe da subsidiária). O propósito desta revisão é, presumivelmente, para alertar o IRS que não haverá nenhuma eleição da corporação S separada para a detenção alvo, uma vez que o status da Corporação do alvo continua em vigor para a detenção alvo depois que ele se torna o pai do alvo. O IRS deixa claro nas instruções para a linha 14 do formulário 8869 (conforme revisto em dezembro de 2017) que um formulário 2553 não é obrigado a ser apresentado pela Target Holding como a empresa-mãe.De acordo com a reorganização, a “Target Holding” registará um retorno total de um ano, ininterrupto, na medida em que a ” f “reorganização não quebra o ano fiscal da “Target” e a “Target Holding” é considerada uma continuação do “Target”. A declaração federal de imposto sobre o rendimento de um ano inteiro é registada em nome e em nome do Federal EIN da Target Holding. A declaração federal de imposto sobre o rendimento do Target para o seu ano imediatamente anterior seria a sua última-não iria apresentar quaisquer declarações adicionais em seu nome e federal EIN (e, curiosamente, que o retorno anterior provavelmente não seria marcado como final). Uma declaração de reorganização f explicando as etapas da transação seria incluída no retorno do Target Holding, juntamente com o formulário do Target Holding SS-4, pedido de Número de identificação do empregador, para explicar a forma de depósito e para apoiar o novo federal EIN. A eleição de qsub do alvo também deve ser incluída nesse retorno.

custos e benefícios

reestruturações pré-transacção para objectivos da S corporation através de uma reorganização f proporcionam vários benefícios potenciais aos vendedores e compradores. Para os vendedores, esta estratégia permite aos acionistas (s): (1) diferir o reconhecimento de ganhos em relação ao capital próprio de capotagem; (2) Obter o benefício fiscal dos custos de transação; e (3) diferir o reconhecimento de ganhos em relação a pagamentos diferidos. Para os compradores, a estratégia permite-lhes: (1) Obter um step-up na base fiscal dos activos do Target para a parte de compra da transacção; (2) evitar a dependência do estatuto de sociedade S para uma eleição sec. 338(h) (10) válida; e (3) para evitar a necessidade de considerações jurídicas pesadas comuns numa aquisição de activos, preservando ao mesmo tempo a continuação da utilização da ein federal do Target após o encerramento da estrutura do comprador.Dito isto, as reestruturações pré-transacção para os objectivos da S corporation através de uma reorganização da F podem não eliminar necessariamente a necessidade de diligência fiscal e/ou aliviar eventuais riscos fiscais em relação à Target, na medida em que o comprador está, de facto, a comprar a entidade jurídica alvo histórica. No entanto, os consultores fiscais debateram se a continuação fundamental considerada em uma reorganização F para fins de imposto de renda federal significa que a participação Target continuaria a ser responsável por qualquer/Todos os riscos históricos do imposto de renda federal, enquanto a Target não seria. Mesmo que seja esse o caso, esta consideração não parece alargar—se aos potenciais riscos históricos do Target para além do imposto sobre o rendimento.

EditorNotes

Howard Wagner, CPA, é um parceiro da Crowe LLP em Louisville, Ky.

para informações adicionais sobre estes itens, entre em contato com o Sr. Wagner em 502-420-4567 ou [email protected]

contribuintes são membros ou associados com Crowe LLP.

Editor: Howard Wagner, CPA Prior to the COVID-19 pandemic, the merger-and-acquisition (m&a) market had a string of years of strong activity. Aparentemente de um dia para o outro, COVID-19 mudou o m&uma paisagem, pois muitas transações foram colocadas em espera ou completamente abandonadas. À medida que a recuperação económica se vier a verificar, as empresas…

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