Reorganizaciones de capital privado y F que involucran a corporaciones S

Editor: Howard Wagner, CPA

Antes de la pandemia de COVID-19, el mercado de fusiones y adquisiciones (M&A) tuvo una serie de años de fuerte actividad. Aparentemente de la noche a la mañana, la COVID-19 cambió el panorama de M&A, ya que muchas transacciones se suspendieron o se abandonaron por completo. A medida que se produzca la recuperación económica, las empresas de capital privado estarán ansiosas por ser las primeras en actuar rápidamente a medida que bajen las primas de los acuerdos y se disponga de más oportunidades de objetivos en dificultades. El mercado M&A está a punto de recuperar sus niveles de actividad anteriores a la COVID-19, ya que muchos propietarios de negocios continúan buscando salir de sus negocios estrechamente mantenidos o explorar alternativas estratégicas como parte de sus planes financieros a largo plazo. Una transacción popular que podría surgir es la Sección 368(a)(1)(F) reorganizaciones (reorganizaciones F) de corporaciones S.

El Congreso creó el estatus de corporación S en 1958. Si bien el estatus de corporación S proporciona beneficios fiscales, como los ingresos y ganancias corporativos, que se gravan solo una vez, a nivel individual, está sujeto a varias limitaciones. Quizás el más importante sea un límite en el número de accionistas; sin embargo, esa restricción se ha ido relajando con el tiempo. El número de accionistas se limitó originalmente a 10, pero ese límite se ha aumentado varias veces, la última vez a 100 en 2004. A medida que se aliviaron las restricciones, las corporaciones S se convirtieron en el tipo más común de entidad que presenta una declaración de impuestos federales sobre la renta corporativa a partir de 1997. Las corporaciones S siguen siendo el tipo predominante de corporación para las empresas estrechamente mantenidas. Como resultado, muchas de las empresas estrechamente mantenidas que las empresas de capital privado desean adquirir en estos días son corporaciones S.

En la medida en que las corporaciones S son entidades de paso, generalmente no son directamente responsables de los impuestos federales sobre la renta. En general, según la ley federal de impuestos sobre la renta de los Estados Unidos, los ingresos o pérdidas de una corporación S están sujetos a impuestos para sus accionistas. Muchas transacciones de capital privado están estructuradas como una compra de capital en lugar de como una compra directa de activos. Los vendedores a menudo prefieren una venta de capital porque esperan recibir un tratamiento preferencial de ganancia de capital sobre cualquier ganancia resultante y, por lo general, requieren un aumento bruto para cualquier obligación ordinaria del impuesto sobre la renta sobre una venta de activos considerada. Al mismo tiempo, los compradores generalmente prefieren no comprar acciones, ya que no reciben un aumento en la base impositiva de los activos de la corporación. Una elección bajo la Sección 338 (h) (10) o la Sección 336 (e) proporciona al comprador de acciones corporativas la conveniencia de una compra de acciones con los beneficios fiscales de una adquisición de activos; sin embargo, cada elección tiene sus propios requisitos y limitaciones. No solo podría requerir coordinación entre el comprador y el vendedor con respecto a la elección y otros asuntos legales, sino que también los vendedores no pueden lograr un aplazamiento de impuestos en cualquier porción de la transacción, que generalmente es una norma en estas transacciones de capital privado donde los compradores quieren que los vendedores tengan «piel en el juego» para un porcentaje del negocio posterior al cierre. Del mismo modo, los vendedores en general podrían querer un cierto potencial de crecimiento futuro continuo bajo la propiedad de capital privado.

Una de las principales preocupaciones de los compradores es hacer y mantener una elección válida de S corporation para el objetivo de la elección Sec.338(h)(10). Secs. 338 (h) (10) y 336 (e) las transacciones son ventas/compras de acciones con fines legales; sin embargo, a efectos fiscales únicamente, se considera que el comprador adquiere los activos del objetivo. Si la elección de la corporación S del objetivo fue invalidada inadvertidamente en algún momento antes del cierre, el comprador habrá adquirido las acciones de una corporación C. Para mitigar ese riesgo potencial, la reestructuración previa a la transacción para S corporation se dirige utilizando la Sec. 368 (a)(1) (F) se ha convertido en una técnica común utilizada por las empresas de capital privado.

La reorganización F permite: (1) un aumento de la base impositiva de los activos del objetivo para la parte de compra de la transacción (incluso si es inferior al 80%); (2) el mismo tratamiento para los vendedores bajo una elección de la Sección 338(h)(10), pero sin la necesidad de un cambio del 80% y con la capacidad de lograr un aplazamiento de impuestos en la renovación; (3) la evitación de consideraciones legales engorrosas comunes en una compra de activos; y (4) la continuación del número de identificación del empleador (EIN) del objetivo, que a menudo es una consideración importante para un comprador. Una compra después de una reorganización F no tiene ninguna de las limitaciones que vienen con la elección de la Sección 338(h)(10), por ejemplo, una compra del 80% o más; impuestos del 100% de la ganancia, que por supuesto es desventajosa para los vendedores en una transacción de reinversión parcial; los requisitos de compra de acciones calificadas, etc. La reorganización F potencialmente proporciona una mejor solución si una transferencia diferida de impuestos es inherente a la transacción y si el comprador desea obtener un aumento en los activos corporativos que adquirió.

reorganización F definida

El artículo 368 a) 1) F) dispone que una reorganización F es un simple cambio de identidad, forma o lugar de organización de una sociedad, cualquiera que sea su forma de realización. Aunque la definición de reorganización F parece corta y simple, deja ambigüedad en cuanto a los requisitos específicos. Puede haber otros cambios dentro de las etapas de una reorganización F, y estas cuestiones se vuelven más importantes para evitar un posible reconocimiento y mantener el carácter libre de impuestos de la reorganización F. El IRS emitió las regulaciones finales en 2015(Reg. Seg 1.368-2(m)) en el que se identifican seis requisitos que deben satisfacerse para que una transacción que implica una real o se considera la transferencia de propiedad por parte de un cedente de la corporación a una resultante de la corporación a ser un mero cambio que se califica como una F de reorganización. El objetivo subyacente es asegurar que solo una corporación continua esté involucrada y que la transacción no sea de naturaleza adquisitiva o divisiva. Cuatro de los seis requisitos se habían incluido en el proyecto de reglamento que databa de 2004; el quinto y el sexto se añadieron en el reglamento definitivo para asegurar que la sociedad cesionaria fuera equivalente a la sociedad cedente.

Los seis requisitos son:

  • Acciones de la corporación resultantes distribuidas a cambio de acciones de la corporación transferente: El objetivo es garantizar que las empresas cedentes y cesionarias tengan esencialmente los mismos accionistas. No se tendrá en cuenta una cantidad mínima de acciones emitidas por la sociedad resultante que no sea con respecto a las acciones de la sociedad cedente para facilitar la organización de la sociedad resultante o mantener su existencia legal.
  • Identidad de la propiedad de acciones: La misma persona (s) debe poseer todas las acciones del cedente y la corporación resultante antes y después de la reorganización potencial de F. La clave es que deben hacerlo » en proporciones idénticas.»El reglamento prevé cierto grado de indulgencia con respecto al requisito de una proporción idéntica, en virtud del cual se permite a los accionistas intercambiar sus acciones del cedente por una clase diferente de acciones de la sociedad resultante, siempre que tengan un valor equivalente y los actuales accionistas puedan recibir una distribución de dinero u otros bienes de la sociedad transferente o de la sociedad resultante, a cambio o no de acciones de la sociedad transferente o de la sociedad resultante.
  • Activos o atributos anteriores de la sociedad resultante: La corporación resultante no puede tener ninguna propiedad ni tener atributos tributarios inmediatamente antes de la posible reorganización F. Este requisito no se infringe si la sociedad resultante posee o ha mantenido una cantidad mínima de activos para facilitar su organización o mantener su existencia legal, y tiene atributos fiscales relacionados con la tenencia de esos activos, o posee el producto de los empréstitos realizados en relación con la posible reorganización F.
  • Liquidación de la sociedad cedente: La sociedad transferente debe liquidar completamente, a efectos del impuesto federal sobre la renta, en la posible reorganización F; sin embargo, la sociedad transferente no está obligada a disolverse según la ley aplicable y puede retener una cantidad de activos de minimis con el único propósito de preservar su existencia legal.
  • La corporación resultante es la única corporación adquirente: Ninguna otra sociedad, aparte de la resultante, podrá poseer bienes que pertenecieran a la sociedad cedente inmediatamente antes de la posible reorganización F, si esa otra sociedad tendría éxito y tendría en cuenta los atributos fiscales del cedente en virtud de la Sección 381 como resultado de la reorganización.
  • La sociedad cedente es la única sociedad adquirida: La sociedad resultante no podrá poseer bienes adquiridos de una sociedad que no sea la sociedad cedente, de manera que, como resultado de la reorganización, tenga éxito y tenga en cuenta los atributos fiscales de la otra sociedad con arreglo al artículo 381.

Los requisitos tercero y cuarto son garantizar que: 1) todo lo que la sociedad resultante posea después de la reorganización F sea del cedente, con las excepciones limitadas que se han mencionado anteriormente; y 2) el cedente no retendrá los bienes y terminará a efectos fiscales. Los requisitos quinto y sexto se agregaron en el reglamento final para evitar complejidades con respecto a una transacción que implica múltiples adquisiciones de bienes y atributos fiscales de sociedades transferentes múltiples, al estipular que la sociedad resultante debe ser la que se ajuste a los atributos fiscales del cedente.

Para el profesional de impuestos, existe potencialmente la preocupación de que una reorganización F prevista pueda considerarse solo transitoria, por ejemplo, parte de una serie de transacciones en las que esa parte podría no respetarse por sí sola; sin embargo, las Reglas. Sec. 1.368-2 m) 3) ii) dispone que las operaciones anteriores o posteriores a una posible reorganización F no darán lugar, en general, a una falta de calificación con arreglo al artículo 368 a) 1) F). Antes de la regulación final, el IRS ha confirmado históricamente, a través de varias resoluciones de ingresos (por ejemplo, Reglas de Rev. 96-29, 79-250, 69-516, 64-250, y 61-156), que la aplicación de la paso de la transacción-la doctrina no debe causar un fallo de un F reorganización consumado, como parte de una transacción mayor. Esta aclaración del IRS proporciona comodidad para una estrategia de reorganización previa a la transacción F seguida de una adquisición, como se explica a continuación.

Estrategia de reorganización previa a la transacción F

Como se mencionó anteriormente, la estrategia de reorganización F ha ganado popularidad dentro de las transacciones de capital privado que involucran corporaciones S. El plan general de transacciones generalmente requiere que el(los) vendedor (es) de un target de S corporation se involucre en alguna reestructuración previa a la transacción. En general, esos pasos son: (1) el(los) accionista (s) de una sociedad anónima target S (Target) forman una nueva sociedad anónima (Target Holding) a través de la aportación de las acciones de Target a Target Holding a cambio de todas las acciones de Target Holding; y (2) Target elige ser una filial cualificada del Subcapítulo S (QSub), lo que lleva a cabo una liquidación considerada libre de impuestos de Target en Target Holding (y extiende el estatus de sociedad S a Target Holding de acuerdo con las Reglas Revisadas. 2008-18 y 64-250).

Todos estos son eventos no tributables, tratados como una reorganización F bajo la ley federal de impuestos sobre la renta. La transacción pasos anteriores son similares a los descritos en la Situación 1 de ap. Rul. 2008-18. El IRS no concluye específicamente en ese fallo que los pasos de la transacción califican como una reorganización F, pero reconoce que pueden representar una reorganización F. El IRS también ha emitido una serie de resoluciones de cartas(por ejemplo, Resoluciones de cartas 200725012, 200701017 y 200542013) que confirman que tal contribución seguida de una elección QSub es una reorganización en el sentido de la Sección 368(a) (1) (F).

Un paso adicional popular después de los pasos de reorganización de F anteriores sería convertir a Target, bajo un estatuto de conversión estatal, de una corporación a una compañía de responsabilidad limitada (LLC). El momento de este paso es generalmente al menos un día después de los pasos mencionados anteriormente. Como LLC de propiedad total (al igual que QSub), Target seguiría siendo una entidad ignorada a efectos del impuesto federal sobre la renta. La conversión de una entidad no considerada (es decir, una QSub) en otra entidad no considerada (es decir, una LLC de un solo miembro (SMLLC) después de la conversión de una LLC) no tiene consecuencias en el impuesto federal sobre la renta. La conversión se completa con mayor frecuencia cuando el comprador es una entidad de paso (por ejemplo, una LLC o una sociedad), y por lo tanto, se prefiere no tener a Target como una corporación C después del cierre. También protege el aumento de base del comprador si Target inadvertidamente no calificó para el estado de corporación S en el pasado y / o la elección de QSub para Target no se ejecutó correctamente. Por ejemplo, supongamos que Target falló inadvertidamente en el estado de corporación S dos años antes de la adquisición. El paso de formar Target Holding y convertir a Target en un SMLLC daría lugar a una reorganización de F (la supuesta elección de QSub para Target no se tendría en cuenta como resultado de no mantener el estatus de corporación S) y se mantendría el incremento de la base del comprador.

Después de una reestructuración previa a la transacción para un objetivo de S corporation a través de una reorganización F, hay múltiples opciones para que un comprador realice la adquisición. Target Holding puede aportar parte de su capital objetivo a la estructura de adquisición del comprador, mientras que el capital objetivo restante es adquirido por el comprador. Esto se tratará como una transferencia parcial y una venta parcial imponible de un derecho indiviso en cada uno de los activos de Target por una cantidad de contraprestación igual al efectivo pagado más la asunción de una parte asociada de los pasivos de Target para fines del impuesto federal sobre la renta, en una transacción consistente con la Situación 1 de Rev.Rul. 99-5.

Suponiendo que los activos de Target se aprecien, el efectivo pagado más los pasivos/deuda considerados asumidos generalmente daría lugar a un aumento básico de los activos de Target. En la medida en que el incremento pueda asignarse predominantemente a la base de activos intangibles creada por Target, tal vez los vendedores sean amigables con la estructura de la transacción, en la medida en que no se vean perjudicados por un tipo impositivo más alto (por ejemplo, en la recuperación de la depreciación). El resto del capital de Target no vendido podría renovarse, como se mencionó anteriormente, a cambio del capital de comprador que permanecería en manos de Target Holding. Se esperaría que esa renovación fuera diferida de impuestos, y Target Holding mantendría una base de arrastre en el patrimonio del comprador igual a la base que Target Holding tenía en la propiedad así aportada.

Otra opción popular es la formación de una sociedad a través de la distribución de una participación en Target (después de su conversión en una LLC) a uno de los accionistas de Target Holding, o a través de la concesión de una participación en Target a un empleado clave, etc. Como resultado, Target se convertiría en una LLC de varios miembros tratada como una sociedad para fines de impuestos federales. Después de completar ese paso, Target haría una elección bajo la Sección 754, y el comprador adquiriría una participación en Target. Suponiendo Objetivo activos son apreciados, base paso se logra en Segundos 743 en relación con el Segundo 754 elección.

Asuntos de cumplimiento

Siguiendo los pasos discutidos en la sección «Estrategia de Reorganización Previa a la Transacción F» anterior, el efecto de la elección de QSub trata a Target como una entidad no considerada a efectos del impuesto federal sobre la renta. El momento de las elecciones de QSub es importante. Target Holding elige tratar a su subsidiaria como QSub presentando un Formulario 8869, Elección Subsidiaria de Subcapítulo Calificado. La fecha de entrada en vigor de la elección QSub generalmente no puede ser más de: (1) 12 meses después de la fecha de presentación de la elección; o (2) dos meses y 15 días antes de la fecha de presentación de la elección. El formulario 8869 debe presentarse por Target Holding con una fecha de entrada en vigor simultánea a la fecha de la contribución de las acciones de Target a Target Holding a cambio de acciones de Target Holding. Dado que Target Holding se formó específicamente a través de la contribución de las acciones de Target, esa fecha de contribución sería también la fecha de constitución legal de Target Holding.

Como parte del proceso de diligencia debida de impuestos de la transacción y la revisión del documento de compra, el comprador generalmente solicitaría una copia del Formulario 8869 ejecutado para confirmar el momento adecuado de la elección. Si Target Holding se formó antes de la contribución, habría un intervalo de tiempo natural entre su formación y la fecha de contribución y de entrada en vigor de la elección de QSub; en tal caso, sería apropiado preguntar si Target Holding tenía el estatus de corporación C durante el período comprendido entre su formación y la fecha de contribución.

En el Fallo de la Carta 201724013, el IRS otorgó alivio bajo la Sección 1362 (f) por una elección QSub inadvertidamente inválida. Los hechos en el fallo de la carta fueron: (1) X fue organizada bajo las leyes del Estado en la fecha 1 e hizo una elección para ser una corporación del Subcapítulo S efectiva en la fecha 1; (2) Sub fue organizada bajo las leyes del Estado en la fecha 2 e hizo una elección para ser una corporación del Subcapítulo S efectiva en la fecha 3; (3) en la fecha 4, X fue parte de una reorganización bajo la Sección 368(a)(1)(F) por la cual los accionistas de Sub contribuyeron con todas sus acciones en Sub a X, causando que Sub se convirtiera en una subsidiaria de propiedad total de X; (4) Sub luego se convirtió en una LLC bajo la ley estatal en la fecha 5 y, por defecto, fue tratada como una entidad no considerada a efectos del impuesto federal sobre la renta; y (5) X eligió tratar a Sub como QSub a partir de la fecha 4.

La elección de X para tratar a Sub como un QSub se consideró ineficaz debido a que Sub no cumplió con todos los requisitos de la Sección 1361(b)(3)(B) en el momento en que se realizó la elección. Este fallo se produjo después de la conversión de Sub de una corporación a una LLC, que es una entidad no considerada a efectos del impuesto federal sobre la renta. El plazo general para una elección de QSub parecía haberse cumplido, ya que la fecha de entrada en vigor solicitada no era más de dos meses y 15 días antes de la fecha en que se presentó la elección; sin embargo, el problema era el momento real de la presentación de la elección, que ocurrió cuando ya se había convertido a una LLC bajo la ley estatal. El IRS concluyó que la elección ineficaz de QSub fue inadvertida y otorgó alivio bajo la Sección 1362(f) para que el Sub fuera tratado como un QSub efectivo en la fecha 4.

Modif. Rul. 2008-18 se refiere a apo. Rul. 64-250, que estipulaba que una fusión que calificara como reorganización F de una corporación S en una nueva corporación que también cumpliera con los requisitos de la corporación S no ponía fin a la elección S. Por lo tanto, de acuerdo con los hechos en la Sentencia de la Carta 201724013, no se requiere una elección de estatus de corporación S en el Formulario 2553, Elección por una Corporación de Pequeñas Empresas, para Target Holding, en la medida en que la elección/estado de corporación S original y existente de Target continúa vigente para Target Holding. Por lo general, se requiere un nuevo EIN federal para Target Holding, mientras que Target conserva su EIN federal existente.

El IRS rediseñó el Formulario 8869 en diciembre de 2008 y agregó una pregunta para confirmar si la elección de QSub se estaba haciendo en relación con una reorganización de la Sección 368(a)(1)(F) descrita en Rev.Rul. 2008-18 (en el que una subsidiaria (Target) era una corporación S inmediatamente antes de la elección, y una nueva sociedad de cartera (Target Holding) será la matriz de la subsidiaria). El propósito de esta revisión es presumiblemente alertar al IRS de que no habrá una elección de corporación S separada para Target Holding, ya que el estado de corporación S de Target continúa vigente para Target Holding después de que se convierta en la matriz de Target. El IRS deja en claro en las instrucciones de la línea 14 del Formulario 8869 (revisado en diciembre de 2017) que Target Holding no necesita presentar un Formulario 2553 como padre.

De conformidad con la reorganización F, Target Holding presentará una declaración ininterrumpida a lo largo de todo el año, en la medida en que la reorganización F no interrumpa el año fiscal de Target y Target Holding se considere una continuación de Target. Esa declaración de impuestos federales de año completo se presenta en el nombre y el EIN federal de Target Holding. La declaración de impuestos federales de Target para su año inmediatamente anterior sería la última: no presentaría ninguna declaración adicional a su nombre y en EIN federal (y, curiosamente, esa declaración anterior probablemente no se marcaría como final). Una declaración de reorganización F que explique los pasos de la transacción se incluiría en la declaración de Target Holding, junto con el Formulario SS-4 de Target Holding, Solicitud de Número de Identificación de Empleador, para explicar la manera de presentar y apoyar el nuevo EIN federal. La elección de QSub de Target también debería incluirse en esa declaración.

Costos y beneficios

Las reestructuraciones previas a la transacción para los objetivos de S corporation a través de una reorganización F proporcionan varios beneficios potenciales a vendedores y compradores. Para los vendedores, esta estrategia permite a los accionistas: (1) diferir el reconocimiento de ganancias con respecto al capital invertido; (2) obtener el beneficio fiscal de los costos de transacción; y (3) diferir el reconocimiento de ganancias con respecto a los pagos diferidos. Para los compradores, la estrategia les permite: (1) obtener un aumento en la base impositiva de los activos de Target para la parte de compra de la transacción; (2) evitar la dependencia del estado de corporación S para una elección válida de la Sección 338(h)(10) ; y (3) para evitar la necesidad de consideraciones legales engorrosas comunes en una compra de activos, mientras que al mismo tiempo se preserva el uso continuo del EIN federal de Target después del cierre en la estructura del comprador.

Dicho esto, las reestructuraciones previas a la transacción para empresas objetivo S a través de una reorganización F no necesariamente eliminarán la necesidad de diligencia debida fiscal y/o aliviarán cualquier posible exposición fiscal con respecto a Target, en la medida en que el comprador está comprando la entidad legal histórica de Target. Sin embargo, los asesores fiscales han debatido si la continuación considerada fundamental en una reorganización F para fines de impuestos federales sobre la renta significa que Target Holding seguiría siendo responsable de cualquiera o todas las exposiciones históricas de impuestos federales sobre la renta, mientras que Target no lo haría. Incluso si ese fuera el caso, esa consideración no parecería extenderse a las posibles exposiciones históricas de Target no relacionadas con el impuesto sobre la renta.

EditorNotes

Howard Wagner, CPA, es socio de Crowe LLP en Louisville, Kentucky.

Para obtener información adicional sobre estos artículos, comuníquese con el Sr. Wagner al 502-420-4567 o [email protected]

Los colaboradores son miembros o están asociados con Crowe LLP.

Editor: Howard Wagner, CPA Antes de la pandemia de COVID-19, el mercado de fusiones y adquisiciones (M&A) tuvo una serie de años de fuerte actividad. Aparentemente de la noche a la mañana, la COVID-19 cambió el panorama de M&A, ya que muchas transacciones se suspendieron o se abandonaron por completo. A medida que se produzca…

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