Private equity a F reorganizace zahrnující S korporace

Editor: Howard Wagner, CPA

Před COVID-19 pandemie, fúze a akvizice (M&A) trh měl řadu let silnou aktivitu. Zdánlivě přes noc COVID-19 změnil m&krajinu, protože mnoho transakcí bylo pozastaveno nebo zcela opuštěno. Jak hospodářské oživení vyplývá, private-equity firmy budou dočkat, až bude první jednat rychle, jak jednat pojistné na podzim a více zoufalý cíl příležitostí k dispozici. Trh m&je připraven znovu získat své úrovně aktivity před COVID-19, protože mnoho majitelů podniků se nadále snaží opustit své úzce držené podniky nebo prozkoumat strategické alternativy v rámci svých dlouhodobých finančních plánů. Jedna populární transakce, která by mohla vzniknoutje sec. 368(a)(1) (F) reorganizace (F reorganizace) společností S.

Kongres vytvořil status společnosti S v roce 1958. Zatímco S corporation status poskytuje daňové výhody, jako jsou příjmy a zisky jsou zdaněny pouze jednou, na individuální úrovni, podléhá několika omezením. Možná nejdůležitější je omezení počtu akcionářů; toto omezení se však postupem času uvolnilo. Počet akcionářů byl původně omezen na 10, ale tento limit byl od té doby několikrát zvýšen, Naposledy na 100 v roce 2004. Jako omezení byly oslabeny, S korporace se stal nejčastějším typem subjektu, podání, firemní federální daňové přiznání jako v roce 1997. S korporace jsou i nadále převládajícím typem korporace pro úzce držené podniky. Jako výsledek, mnoho úzce držených podniků, které si private-equity firmy přejí získat v těchto dnech, jsou korporace.

vzhledem k tomu, že společnosti S jsou passthrough subjekty, obecně nejsou přímo odpovědné za federální daně z příjmu. Obecně platí, že podle federálního zákona o dani z příjmu USA je příjem nebo ztráta společnosti s zdanitelná pro její akcionáře. Mnoho transakcí se soukromým kapitálem je strukturováno spíše jako nákup akcií než jako přímý nákup aktiv. Prodejci často dávají přednost kapitálu prodej, protože očekávají, že obdrží preferenční kapitál získat léčbu na jakýkoliv výsledný zisk a obvykle vyžadují gross-up pro všechny běžné daně z příjmů, odpovědnosti za prodej aktiv. Současně kupující obecně raději nekupují akcie, protože nedostávají zvýšení daňového základu majetku společnosti. Volby podle § 338(h)(10) nebo § 336(e) poskytuje kupujícímu podnikových zásob pohodlí nákupu akcií daňové výhody pořízení majetku; nicméně, každé volby má své vlastní požadavky a omezení. Nejen, může to vyžadovat koordinaci mezi kupujícím a prodávajícím s ohledem na volby a různé další právní záležitosti, ale také prodejci nemohou dosáhnout odklad daně na každém rollover část transakce, která je obecně normou v těchto private-equity transakcí, kdy kupující chce prodejce mít „kůži ve hře“ pro nějaké procento z post-uzavřít obchod. Podobně by prodejci obecně mohli chtít určitý potenciál dalšího budoucího růstu v rámci vlastnictví soukromého kapitálu.

jednou z hlavních obav kupujících je uskutečnění a udržení platných voleb S corporation pro cíl voleb sec. 338 (h) (10). Sekunda. 338(h)(10) a 336(e) transakce se obě populace prodeje/nákupy pro právní účely; nicméně, pro daňové účely, kupující je zacházeno jako nabytí cílových aktiv. Pokud byly volby společnosti target ‚ s corporation neúmyslně zrušeny v určitém okamžiku před uzavřením, kupující získá akcie společnosti C. Ke zmírnění tohoto potenciálního rizika, restrukturalizace před transakcí pro cíle společnosti s pomocí sec. 368 písm.a) odst. 1 písm. F) se stalo běžnou technikou používanou soukromými společnostmi.

F reorganizace umožňuje: (1) step-up v základu daně z cílových aktiv pro nákup část transakce (i když pod 80%); (2) stejné zacházení se prodejci podle § 338(h)(10) volby, ale bez nutnosti 80% změnu a schopnost dosáhnout odklad daně na převrácení; (3) vyhýbání se těžkopádné právní úvahy běžné v nákupu aktiv; a (4) pokračování identifikačního čísla zaměstnavatele cíle (EIN), což je pro kupujícího často důležitým hlediskem. Nákup po F reorganizace nemá žádné omezení, které přicházejí s § 338(h)(10) volby — například, 80% nebo více, nákup; zdanění 100% zisk, což je samozřejmě nevýhodné pro prodávající v částečné převrácení transakce; kvalifikované nákup akcií, požadavky, atd. F reorganizace potenciálně poskytuje lepší řešení, pokud daň-odložená převrácení je vlastní transakce a pokud si kupující přeje získat step-up na firemní majetek získala.

F reorganizace definovanými

. § 368(a)(1)(F) stanoví, že F reorganizace je pouhá změna identity, formě, nebo místo, organizace jeden corporation, však uskutečněn. Ačkoli definice reorganizace F se zdá krátká a jednoduchá, ponechává nejednoznačnost, pokud jde o konkrétní požadavky. Tam by mohly být další změny v rámci kroky F reorganizace, a tyto otázky se stávají důležitější, aby se zabránilo potenciální zisk uznání a zachovat daňové-volné přírody F reorganizace. IRS vydal konečné předpisy v 2015 (Regs. Kap. 1.368-2(m)), v němž identifikoval šest požadavků, které musí být splněny pro to, aby transakce, která zahrnuje skutečný nebo domnělý převod majetku převodce corporation, aby výsledný corporation být pouhou změnu, která se kvalifikuje jako F reorganizace. Základním cílem je zajistit, aby se jednalo pouze o jednu pokračující společnost a aby transakce nebyla akviziční nebo rozdělující povahy. Čtyři ze šesti požadavků byly zahrnuty do navrhovaných předpisů z roku 2004; pátý a šestý byl přidán do konečných předpisů, aby se zajistilo, že nabyvatelská společnost bude rovnocenná společnosti převodce.

šest požadavků je:

  • výsledné akcie společnosti distribuované výměnou za akcie společnosti převodce: Cílem je zajistit, aby převodce a nabyvatelské společnosti měly v podstatě stejné akcionáře. Minimální množství akcií vydaných výsledný corporation jiné než v případě akcií převodce corporation pro usnadnění organizace výsledný corporation nebo zachovat jeho právní existence, se nepřihlíží.
  • identita vlastnictví akcií: stejná osoba(osoby) musí vlastnit všechny akcie převodce a výsledné společnosti před a po potenciální reorganizaci F. Klíčem je, že tak musí učinit „ve stejných poměrech.“Předpisy poskytují některé shovívavost s ohledem na totožné-podíl požadavku, přičemž akcionáři jsou povoleny k výměně své akcie převodce pro různé třídy akcií výsledný corporation, jak dlouho jak oni jsou ekvivalentní hodnoty a stávající akcionáři mohou obdržet distribuce peníze nebo jiný majetek od převodce corporation nebo výsledné corporation, zda nebo ne výměnou za akcie v převodce corporation nebo výsledné corporation.
  • předchozí aktiva nebo atributy výsledné společnosti: Výsledná společnost nesmí vlastnit žádný majetek ani mít žádné daňové atributy bezprostředně před potenciální reorganizací F. Tento požadavek je porušena, pokud výsledná corporation nebo byl držitelem de minimis množství aktiv s cílem usnadnit jeho organizaci nebo zachovat jeho právní existence, a má daňové atributy související s držením těchto aktiv nebo, drží výnosy z půjček přijatých v souvislosti s potenciálem F reorganizace.
  • likvidace společnosti převodce: Převodce corporation se musí zcela zlikvidovat, pro spolkové účely daně z příjmů, v potenciál F reorganizace; nicméně, převodce corporation není nutné, aby se rozpustil podle platných právních předpisů a může ponechat minimální množství majetku, pouze za účelem zachování jeho právní existence.
  • výsledná společnost je jedinou akviziční společností: Žádné jiné korporace, než výsledný korporace může vlastnit majetek, který se konal u převádějící společnosti bezprostředně před potenciální F reorganizace, pokud takové jiné korporace by uspět a vzít v úvahu převodce daň atributy podle § 381 v důsledku reorganizace.
  • Transferor corporation je jediná získaná společnost: Výsledná společnost nesmí vlastnit majetek získaný od jiné společnosti než společnosti převodce tak, aby v důsledku reorganizace uspěla a zohlednila daňové atributy druhé společnosti podle § 381.

třetí a čtvrté požadavky mají zajistit, že: (1) všechno, že výsledná společnost vlastní post-F reorganizace je od převodce, s omezenými výjimkami, jak je popsáno výše; a (2) převodce nebude uchovávat majetek a ukončí pro daňové účely. Pátý a šestý požadavky byly přidány v poslední předpisů, aby se zabránilo složitosti s ohledem na transakce, která zahrnuje několik akvizic nemovitostí a daň atributy z více převádějící společností, za předpokladu, že výsledná společnost musí být ten, který se usadí s daňovým atributy převodce.

Pro daňové lékaře, tam je potenciálně obavy, že zamýšlený F reorganizace může být chápán pouze jako přechodné — např. součástí řady transakcí v případě, že část nemusí být dodrženy na jeho vlastní; nicméně, Předpisy. Sec. 1.368-2(m)(3)(ii) stanoví, že transakce předcházející nebo následující potenciální F reorganizace obecně nezpůsobí selhání kvalifikace podle § 368(a)(1)(F). Před konečným nařízením IRS historicky potvrdil prostřednictvím různých rozhodnutí o příjmech(např. Rev. Ruls. 96-29, 79-250, 69-516,64-250 a 61-156), že použití doktríny step-transaction by nemělo způsobit selhání reorganizace F v rámci větší transakce. Toto vyjasnění od IRS poskytuje pohodlí pro strategii reorganizace F před transakcí následovanou akvizicí, jak je popsáno níže.

strategie reorganizace f před transakcí

jak již bylo zmíněno, strategie reorganizace F získala popularitu v rámci transakcí soukromého kapitálu zahrnujících společnosti S. Celkový transakční plán obecně vyžaduje, aby se prodávající nebo prodejci cíle společnosti S zapojili do nějaké restrukturalizace před transakcí. Obecně jsou tyto kroky: (1) akcionář(s) cíle S corporation (Cíl) vytvoření nové společnosti (Cíl Podniku) prostřednictvím přispívá akcií z cíle na Cíl a Drží výměnou za všechny Cílové Drží akcie; a (2) Cíl rozhodne, že bude kvalifikovaný Podkapitola S dceřinou společností ($QSub), které účinky považovány za daňově-free likvidace Cíle do Cílového Hospodářství (a rozšiřuje status S společnost zaměřit Drží na Rev. Ruls. 2008-18 a 64-250).

to vše jsou nezdanitelné události, které jsou považovány za reorganizaci F podle federálního zákona o dani z příjmu. Výše uvedené transakční kroky jsou podobné těm, které jsou uvedeny v situaci 1 rev. Rul. 2008-18. IRS v tomto rozhodnutí výslovně nedospěje k závěru, že transakční kroky lze považovat za reorganizaci F, ale uznává, že mohou představovat reorganizaci F. IRS také vydal řadu dopis, rozhodnutí (např. Dopisem Rozhodnutí 200725012, 200701017, a 200542013) potvrzující, že takový příspěvek následovaný $ QSub voleb je reorganizace ve smyslu § 368(a)(1)(F).

populárním dalším krokem po výše uvedených krocích reorganizace F by bylo převést Target podle statutu státní konverze z korporace na společnost s ručením omezeným (LLC). Načasování tohoto kroku je obvykle nejméně jeden den po výše uvedených krocích. Jako stoprocentně vlastněná LLC (stejně jako QSub) by Target zůstal ignorovaným subjektem pro účely federální daně z příjmu. Přeměna jedné nepřihlíží subjekt (tj. $ QSub) do jiného nepřihlíží subjektu, (tj., jeden-člen LLC (SMLLC) post-LLC konverze) nemá žádnou federální daň z příjmu důsledky. Konverze je většinou dokončena, když kupující je passthrough subjektu (např. LLC nebo partnerství), a proto je výhodné, že nemá Cíl jako C corporation post-closing. To také chrání základ kupujícího step-up, Pokud Target nedopatřením nepodařilo nárok na Status S corporation v minulosti a / nebo qsub volby pro Target nebyl řádně proveden. Například, předpokládejme, že Target neúmyslně selhal S corporation status dva roky před akvizicí. Krok formování Cílové Držení a převod Cíl k SMLLC by ještě výsledek v F reorganizace (údajné $ QSub volby pro Cíl by být brán zřetel jako výsledek selhání zachovat status S společnost) a kupujícího na základě step-up by být zachována.

po restrukturalizaci před transakcí pro cíl společnosti S prostřednictvím reorganizace F existuje několik možností, jak kupující provést akvizici. Target Holding může přispět část svého cílového kapitálu do akviziční struktury kupujícího, přičemž zbývající cílový kapitál získá kupující. Tohle bude zacházeno jako částečné převrácení a dílčí zdanitelné prodeje nerozdělený zájmu v jednotlivých Cílových aktiv pro výše protiplnění se rovná peníze zaplacené navíc předpoklad spojené podíl Cílové závazky pro federální účely daně z příjmů, v transakci, v souladu s Situace 1 Rev. Rul. 99-5.

za Předpokladu, že Cíl je majetek jsou oceňovány, peníze zaplacené a závazků/dluhů za předpokládal, že by obecně za následek základě step-up v Cílových aktiv. Do té míry, step-up by převážně být rozvržitelné na Cíl je self-vytvořený nehmotný majetek základní, možná, že prodejci by být přátelský k struktuře transakce, neboť nejsou poškozeny tím, že vyšší sazba daně z příjmů (např. na odpisy zachytit). Zbývající cílový kapitál, který nebyl prodán, by mohl být převeden, jak bylo uvedeno výše, výměnou za vlastní kapitál kupujícího, který by zůstal v držení společnosti Target Holding. To převrácení lze očekávat, že daňové odložená, a Cílové Hospodářství by zachovat přenos základě kupujícího kapitálu rovná základě Cílové Holding měl v majetku, tak přispěl.

další populární možností je vytvoření partnerství prostřednictvím distribuce zájmu o Target (po jeho přeměně na LLC) jednomu z akcionářů Target Holding nebo poskytnutím zájmu o Target klíčovému zaměstnanci atd. Jako výsledek, Target by se stal multimember LLC považován za partnerství pro účely federální daně z příjmu. Po dokončení tohoto kroku by Target uskutečnil volby podle § 754 a kupující by poté získal zájem o Target. Za předpokladu, že aktiva Targetu budou oceněna, bude dosaženo základního zvýšení podle § 743 v souvislosti s volbami § 754.

Compliance matters

Následující kroky popsané v „Pre-Transakce F Reorganizace Strategie“ část výše, účinek $ QSub volby zachází jako Cíl brán zřetel jednotka pro federální daň z příjmu účely. Načasování voleb QSub je důležité. Target Holding se rozhodne zacházet se svou dceřinou společností jako s QSub podáním formuláře 8869, kvalifikované podkapitoly S dceřinými volbami. Datum účinnosti voleb QSub obecně nesmí být delší než: (1) 12 měsíců po datu podání voleb; nebo (2) dva měsíce a 15 dní před datem podání voleb. Formulář 8869 by měl být podán společností Target Holding s datem účinnosti současně s datem příspěvku akcií Target na Target Holding výměnou za akcie Target Holding. Vzhledem k tomu, že cílový Holding byl vytvořen konkrétně prostřednictvím příspěvku cílových akcií, bylo by toto datum příspěvku rovněž datem právní tvorby target Holding.

Jako součást transakce daňové due diligence a nákup přezkoumání dokumentů, kupující by obvykle požádat o kopii o provedené Formě 8869 potvrdit správné načasování voleb. Pokud Cílový Holding byla založena v předstihu příspěvku, tam by mohla být přirozená časová mezera mezi jeho tvorbou a příspěvek a datum účinnosti $ QSub volby — v takovém případě by bylo vhodné, aby se dotaz, zda Cíl Holding C corporation stav za období od jeho vzniku do příspěvku datum.

v dopise rozhodnutí 201724013, IRS udělil úlevu podle § 1362 (f) pro neúmyslně neplatné volby QSub. Fakta V dopise rozhodnutí byly: (1) X byla organizována podle zákonů Státu, na rande, 1 a volby být Podkapitola S corporation účinné k datu 1; (2) Sub byla organizována podle zákonů Státu, na rande 2 a volby být Podkapitola S corporation účinné k datu 3; (3) na datum 4 X byla součástí reorganizace podle § 368(a)(1)(F) přičemž Dílčí akcionářů přispěla všechny své akcie v Sub X, tím způsobuje Sub, aby se stala stoprocentní dceřinou společností X; (4) Sub pak převeden na společnost podle práva Státu na datum 5 a standardně bylo zacházeno jako nepřihlíží jednotka pro federální daňové účely; a (5) X provedeny volby k léčbě Sub jako $ QSub účinné k datu 4.

X volby k léčbě Sub jako $ QSub byla považována za neúčinnou v důsledku Sub nesplnil všechny požadavky z Kap. 1361(b)(3)(B) v době volby byl vyroben. K tomuto selhání došlo po přeměně Sub z korporace na LLC, což je ignorovaná entita pro účely federální daně z příjmu. Obecné časové osy pro $ QSub volby se objevily, aby byly splněny, jako požadované datum účinnosti nebylo více než dva měsíce a 15 dnů přede dnem voleb byla podána; nicméně, problém byl skutečné načasování podání volbách, k němuž došlo, když již převeden na společnost podle práva Státu. IRS dospěl k závěru, že neúčinné volby QSub byly neúmyslné, a udělil úlevu podle § 1362 písm. f), aby se s Sub zacházelo jako s QSub účinným ke dni 4.

Rev.Rul. 2008-18 odkazuje na Rev. Rul. 64-250, které za předpokladu, že fúze kvalifikaci jako F reorganizace S corporation do nové společnosti, která se také setkal S corporation požadavky neměl ukončit S volbami. Proto, v rámci fakta v Dopise Vládnoucí 201724013, volby S společnost status na Formuláři 2553, Volební Malé Obchodní Korporace, není nutné pro Cíl Konání, neboť Cíl je původní a stávající S corporation volby/stav i nadále v platnosti pro Cílové Hospodářství. Nový federální EIN je obecně vyžadován pro Target Holding, zatímco Target si zachovává svůj stávající federální EIN.

IRS přepracované Podobě 8869 v prosinci 2008 a přidal otázku, aby potvrdil, zda $ QSub volbách byla provedena v souvislosti s § 368(a)(1)(F) reorganizace je popsáno v Rev. Rul. 2008-18 (ve kterém dceřiná společnost (Target) byla těsně před volbami společností S a nově vytvořená holdingová společnost (Target Holding) bude mateřskou dceřinou společností). Účelem této revize je pravděpodobně upozornit IRS, že pro Target Holding nebudou existovat žádné samostatné volby s corporation, protože status target ‚ S corporation nadále platí pro Target Holding poté, co se stane rodičem Target. IRS objasňuje v pokynech k řádku 14 formuláře 8869 (ve znění revize z prosince 2017), že formulář 2553 nemusí být podán společností Target Holding jako mateřskou společností.

podle reorganizace F podá Target Holding celoroční nepřetržitý výnos, protože reorganizace F neporušuje daňový rok Targetu a Target Holding se považuje za pokračování Targetu. Toto celoroční federální daňové přiznání je podáno na jméno a federální EIN Target Holding. Federální daňové přiznání Targetu za jeho bezprostředně předcházející rok by bylo jeho posledním — nepodalo by žádné další přiznání ve svém názvu a federálním EIN (a je zajímavé, že předchozí výnos pravděpodobně nebude označen jako konečný). F reorganizace prohlášení vysvětlující transakce kroky, které by byly zahrnuty do Cíle podniku vrátit, spolu s Cíli podniku Formulář SS-4, Žádost o Identifikační Číslo Zaměstnavatele, vysvětlit způsob podání a na podporu nových spolkových EIN. Do tohoto návratu by měly být zahrnuty i volby qsub Target.

náklady a přínosy

restrukturalizace před transakcemi pro cíle společnosti S prostřednictvím reorganizace F poskytují prodejcům a kupujícím různé potenciální výhody. Pro prodejce tato strategie umožňuje akcionářům: (1) odložit získat uznání s ohledem na převrácení kapitálu; (2) získat daňové výhody transakční náklady; a (3) pro odložení získat uznání s ohledem na odložené platby. Pro kupující jim strategie umožňuje: (1) Získat zvýšení daňového základu aktiv Targetu za nákupní část transakce; (2) vyhnout se závislosti na statusu společnosti S pro platnou volbu sec. 338 (h) (10); a (3) vyhnout se potřebě těžkopádných právních úvah běžných při nákupu aktiv a současně zachovat další používání target ‚ s federal EIN po uzavření ve struktuře kupujícího.

řekl, Že před transakcí restrukturalizace pro S corporation cíle prostřednictvím F reorganizace nemusí nutně odstranilo potřebu pro daňové due diligence a/nebo zmírnit případné daňové expozic s ohledem na Cíl, vzhledem k tomu, že kupující je ve skutečnosti nákupem historické Cílové právnické osoby. Daňoví poradci však debatovali o tom, zda základní domnělé pokračování v reorganizaci F pro účely federální daně z příjmu znamená, že Target Holding zůstane odpovědný za jakékoli/všechny historické federální expozice daně z příjmu, zatímco Target ne. I kdyby tomu tak bylo, zdá se, že tato úvaha se nevztahuje na potenciální historické expozice společnosti Target bez daně z příjmu.

EditorNotes

Howard Wagner, CPA, je partnerem Crowe LLP v Louisville, Ky.

pro další informace o těchto položkách kontaktujte pana Wagnera na čísle 502-420-4567 nebo [email protected]

přispěvatelé jsou členy Crowe LLP nebo jsou s ním spojeni.

Editor: Howard Wagner, CPA Před COVID-19 pandemie, fúze a akvizice (M&A) trh měl řadu let silnou aktivitu. Zdánlivě přes noc COVID-19 změnil m&krajinu, protože mnoho transakcí bylo pozastaveno nebo zcela opuštěno. Jak hospodářské oživení vyplývá, private-equity firmy budou dočkat, až bude první jednat rychle, jak jednat pojistné na podzim a více zoufalý cíl příležitostí k…

Editor: Howard Wagner, CPA Před COVID-19 pandemie, fúze a akvizice (M&A) trh měl řadu let silnou aktivitu. Zdánlivě přes noc COVID-19 změnil m&krajinu, protože mnoho transakcí bylo pozastaveno nebo zcela opuštěno. Jak hospodářské oživení vyplývá, private-equity firmy budou dočkat, až bude první jednat rychle, jak jednat pojistné na podzim a více zoufalý cíl příležitostí k…

Napsat komentář

Vaše e-mailová adresa nebude zveřejněna.